上訴人（原審原告、原審反訴被告）：田某某，男，xxxx年xx月xx日出生，土家族，住湖北省咸豐縣。
委托訴訟代理人：鄔明成，湖北楚屏律師事務(wù)所律師。
上訴人（原審原告、原審反訴被告）：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，土家族，住湖北省咸豐縣。
委托訴訟代理人：鄔明成，湖北楚屏律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告、原審反訴原告）：何玲，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省咸豐縣。

上訴人田某某、李某某因與被上訴人何玲合伙協(xié)議糾紛一案，不服湖北省咸豐縣人民法院（2016）鄂2826民初475號民事判決，向本院提出上訴。本院于2017年2月23日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人李某某及田某某、李某某的共同委托訴訟代理人鄔明成、被上訴人何玲到庭參加訴訟。本案經(jīng)本院院長批準(zhǔn)延長審理期限三個月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
田某某、李某某上訴請求：撤銷一審判決第三項；判令何玲停止侵害、排除妨害，并自2016年2月24日起至田某某、李某某恢復(fù)營業(yè)日止按1260元/天的營業(yè)額賠償損失；一、二審訴訟費由何玲負(fù)擔(dān)。事實及理由：田某某、李某某與何玲于2016年2月24日在咸豐縣高樂山鎮(zhèn)派出所干警參加下，達成一致協(xié)議，約定從2016年2月24日起，因停業(yè)造成的損失由敗訴方賠償給勝訴方，賠償損失是雙方的約定，并不違反法律規(guī)定。雙方在庭審時的陳述、《商務(wù)記事本》記錄以及何玲的反訴狀認(rèn)可的事實，可以認(rèn)定雙方均認(rèn)可每天1260元的營業(yè)額，一審判決沒有支持田某某、李某某的此項訴訟請求錯誤。
何玲辯稱，一審判決查明的有關(guān)事實雖與實際不符，但服從一審判決，請求維持。
田某某、李某某向一審法院起訴請求：1、確認(rèn)田某某、李某某與何玲于2016年2月4日已經(jīng)解除雙方于2015年10月達成的在咸豐縣××煙路××廣場內(nèi)××區(qū)—××號場地經(jīng)營兒童游玩類項目的合伙關(guān)系；2、何玲返還碰碰車遙控器鑰匙一把、收銀臺鑰匙一把，并自2016年2月24日起至田某某、李某某恢復(fù)營業(yè)日止按每天1260元的營業(yè)額賠償損失；3、何玲返還于2016年4月28日運走的碰碰車四臺；4、何玲承擔(dān)訴訟費用。
何玲向一審法院反訴請求：1、田某某、李某某支付何玲營業(yè)款29510元；2、田某某、李某某賠償何玲自2016年4月26日起按每天1260元計算至判決之日止的經(jīng)營損失；3、田某某、李某某返還何玲碰碰車配件；4、田某某、李某某承擔(dān)訴訟費用。
一審法院認(rèn)定事實：2015年下半年，何玲與田某某、李某某協(xié)商合伙在咸豐××××煙路原煙廠廣場內(nèi)租賃場地經(jīng)營兒童游玩類項目，何玲出資56748元，田某某出資72617元，李某某出資59412元，三人未簽訂書面的合伙協(xié)議。2015年10月21日，咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司與何玲簽訂《場地租賃合同書》，約定：何玲承租咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司位于咸豐縣××煙路××廣場內(nèi)××區(qū)—××號場地，用于經(jīng)營兒童游玩類項目；租賃期限自2015年11月15日起至2018年11月15日，租金共計45000元，實行一年支付制；交租金時一并交納保證金3000元。雙方還對其他事項進行了約定。合同簽訂后，合伙人交納了租金，并開始建設(shè)場地，購買設(shè)備，于2015年12月1日開始營業(yè)，三人共同經(jīng)營管理，并進行了分工，合伙期間的投入、收入、支出均記載于《商務(wù)記事本》中。經(jīng)營一段時間后，合伙人將何玲與咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司簽訂的《場地租賃合同書》原件退還給咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司，由田某某與咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司重新簽訂了《場地租賃合同書》，該合同上簽訂的時間是2015年12月1日，租賃期限自2015年12月1日起至2018年12月1日，該合同的其他條款與咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司和何玲于2015年10月21日簽訂的《場地租賃合同書》條款基本一致。從《商務(wù)記事本》中反映出收入款記載從2015年12月1日開始至2016年2月24日止，何玲在該《商務(wù)記事本》上簽字領(lǐng)走收入款從2015年12月7日至2016年1月26日，之后的未簽字。2016年2月13日，何玲給田某某、李某某出具收條一份：“今收到田某某、李某某收購股份資金33000元”。2016年2月24日，何玲、田某某、李某某因租賃的兒童游玩類經(jīng)營項目發(fā)生糾紛，經(jīng)有關(guān)部門參與協(xié)商，何玲與田某某、李某某達成協(xié)議并簽訂《保證書》，內(nèi)容為：關(guān)于東門兒童游樂園D區(qū)-3（碰碰車）位置，三個股東因合同糾紛一事，導(dǎo)致游樂園受到影響，此事經(jīng)派出所及大家溝通結(jié)果，協(xié)商至法院協(xié)調(diào)，一直到事情處理完畢后才準(zhǔn)經(jīng)營。D區(qū)-3位置（碰碰車）鑰匙由東門兒童游樂園負(fù)責(zé)人楊超保管，且沒有法院及派出所出具的協(xié)商結(jié)果，不準(zhǔn)再開業(yè)。在問題沒解決前，任何人不準(zhǔn)到D區(qū)-3位置搬東西及開電或鬧事。從2016年2月24日起，因停業(yè)造成的經(jīng)濟損失由敗訴方賠償給勝訴方。處理方式：斷電，直到問題解決。2016年4月27日，何玲、田某某、李某某再次發(fā)生糾紛，咸豐縣公安局高樂山派出所出警處理，處警經(jīng)過及結(jié)果：接警后，我所民警迅速處警。經(jīng)查：何玲、田某某、李某某共同經(jīng)營高樂山鎮(zhèn)東門溝游樂園碰碰車場地，現(xiàn)因何玲、田某某、李某某存在糾紛，2016年4月26日22時許，田某某、李某某就將碰碰車接電天線取走，不讓何玲經(jīng)營。民警已經(jīng)現(xiàn)場告知雙方，尋求司法途徑解決此事。
一審另查明，雙方發(fā)生糾紛后，田某某、李某某從經(jīng)營場所拿走天網(wǎng)碰碰車天線，何玲從經(jīng)營場所拿走碰碰車遙控器鑰匙一把、收銀臺鑰匙一把及碰碰車四臺（型號PPC—101K二臺、型號PPC—101I二臺）。
一審法院認(rèn)為，根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴訟請求和抗辯理由，雙方爭議焦點為：一、何玲、田某某、李某某之間是否為合伙關(guān)系。雖然何玲、田某某、李某某未簽訂書面合伙協(xié)議，但以下事實足以認(rèn)定何玲、田某某、李某某之間為合伙關(guān)系。1、《商務(wù)記事本》中記載了三人的出資額，且何玲在其反訴狀中事實和理由部分中亦認(rèn)可田某某、李某某投入了部分資金。表明三人均有出資事實；2、咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司于2015年10月21日與何玲簽訂了《場地租賃合同書》。履行一段時間后，咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司將與何玲簽訂的《場地租賃合同書》收回后，又與田某某、李某某對同一場地簽訂了《場地租賃合同書》。表明三人有共同經(jīng)營的事實。3、從《商務(wù)記事本》中記載的收款及領(lǐng)款情況來看，表明三人在經(jīng)營中有分工的事實；4、何玲、田某某、李某某簽訂的《保證書》中明確寫明“三個股東因合同糾紛一事，……”。何玲認(rèn)為三人之間不存在合伙關(guān)系，與查明的事實不符，不予支持。二、何玲與田某某、李某某是否已解除合伙關(guān)系。首先，雖然三人未簽訂書面的退伙協(xié)議，但何玲出具的收條已寫明“收到田某某、李某某收購股份資金33000元”，表明何玲此時已將其合伙份額轉(zhuǎn)讓給了田某某、李某某，何玲不再享有合伙份額。其次，何玲辯稱2016年2月13日出具的收條33000元系2016年1月27日至2016年2月24日的營業(yè)款，理由不充分。再次，若何玲未退出合伙關(guān)系，則咸豐縣怡人生態(tài)旅游投資有限公司就沒必要與田某某、李某某重新簽訂《場地租賃合同書》。綜上，何玲與田某某、李某某已解除了合伙關(guān)系，其合伙關(guān)系解除時間以何玲2016年2月13日出具收條時間為宜。何玲與田某某、李某某解除合伙關(guān)系后，何玲不能再干涉田某某、李某某的經(jīng)營活動，何玲從兒童游玩場地拿走設(shè)備等應(yīng)退還給田某某、李某某。故田某某、李某某要求何玲返還碰碰車遙控器鑰匙一把、收銀臺鑰匙一把，碰碰車四臺，予以支持。田某某、李某某要求何玲自2016年2月24日起至田某某、李某某恢復(fù)營業(yè)日止按每天1260元的營業(yè)額賠償損失，其依據(jù)是2015年12月1日至2016年2月24日每日平均的營業(yè)收入為1260元。一審法院認(rèn)為，何玲退出合伙關(guān)系后又干涉田某某、李某某的經(jīng)營活動，應(yīng)賠償田某某、李某某因此受到的損失。但該兒童游玩類項目每日的營業(yè)收入不一樣，且一年中有淡季、旺季之分，不能以此類推田某某、李某某停止經(jīng)營期間每日的損失為1260元，故田某某、李某某要求按2015年12月1日至2016年2月24日的平均營業(yè)收入計算其損失，證據(jù)不充分，不予支持。因何玲已退出合伙關(guān)系，從何玲2016年2月13日出具的收條能夠證實，雙方的賬務(wù)已結(jié)算，故何玲要求田某某、李某某支付營業(yè)款29510元無事實依據(jù)，其要求田某某、李某某自2016年4月26日起按每天1260元計算至判決之日止的經(jīng)營損失及返還碰碰車配件亦無事實依據(jù)，對何玲的反訴請求不予支持。綜上，一審法院依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十條、第一百一十一條、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第52條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定判決：一、確認(rèn)田某某、李某某與何玲于2016年2月13日已經(jīng)解除位于咸豐縣××煙路××廣場內(nèi)××區(qū)—××號場地經(jīng)營兒童游玩類項目的合伙關(guān)系；二、何玲退還田某某、李某某碰碰車遙控器鑰匙一把、收銀臺鑰匙一把，碰碰車四臺（型號PPC—101K二臺、型號PPC—101I二臺）；三、駁回田某某、李某某的其他訴訟請求；四、駁回何玲的反訴請求。以上內(nèi)容限判決生效后十五日內(nèi)履行。本訴案件受理費5050元，由田某某、李某某承擔(dān)2750元，何玲承擔(dān)2300元。反訴案件受理費912元，由何玲承擔(dān)。
二審期間，當(dāng)事人未向本院提交新證據(jù)。
經(jīng)審理查明，一審查明的事實屬實，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，圍繞田某某、李某某的上訴請求，雙方當(dāng)事人爭議的焦點為：何玲是否應(yīng)當(dāng)賠償田某某、李某某自2016年2月24日起至恢復(fù)營業(yè)日止按每天1260元的營業(yè)額損失。《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對自己的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。”田某某、李某某主張何玲按每天1260元的營業(yè)額賠償其損失，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供充分的證據(jù)予以證實。經(jīng)審查，田某某、李某某、何玲因合伙、退伙等事宜發(fā)生糾紛，各方為解決糾紛所形成的《保證書》中雖載明：“在問題沒解決前，任何人不準(zhǔn)到D區(qū)-3位置搬東西及開電或鬧事。從2016年2月24日起，因停業(yè)造成的經(jīng)濟損失由敗訴方賠償給勝訴方?！钡鞣讲⑽磿婕s定具體的損失賠償數(shù)額或者損失賠償額的計算方法，屬于約定不明，而經(jīng)濟損失并不等同于營業(yè)額。故，田某某、李某某以《商務(wù)記事本》中記載的收入及《保證書》等證據(jù)作為向何玲主張賠償經(jīng)濟損失的依據(jù)不足?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！碧锬衬场⒗钅衬乘峁┑淖C據(jù)不足以證明其事實主張，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。田某某、李某某要求何玲按日均1260元的營業(yè)額作為賠償其損失的依據(jù)不足，一審法院不支持其該項訴訟請求并無不當(dāng)。
綜上，田某某、李某某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費5050元，由上訴人田某某、李某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　郜幫勇 審判員　　李志華 審判員　　張成軍

書記員：張晶晶