上訴人（原審被告）：甄某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住黑龍江省哈爾濱市道外區(qū)。委托訴訟代理人：李海臣，黑龍江林大人文律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師。上訴人（原審原告）：哈爾濱華南城有限公司，住所地黑龍江省哈爾濱市道外區(qū)北十四道街55號(hào)四樓。法定代表人：梁利儀，該公司董事長(zhǎng)。委托訴訟代理人：馬琳，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住黑龍江省哈爾濱市南崗區(qū)。委托訴訟代理人：張寶元，黑龍江龍洋律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師。

甄某上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第二項(xiàng)，改判華南城公司向甄某支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金54,000元。事實(shí)和理由：甄某在一審提交了養(yǎng)老保險(xiǎn)流水作為證據(jù)，根據(jù)流水情況可知華南城公司是按照8527.79元為甄某繳納的保險(xiǎn)，該金額應(yīng)為甄某的實(shí)際工資。退一步講，即使按照平均工資計(jì)算也不應(yīng)僅計(jì)算工資流水，對(duì)于甄某承擔(dān)個(gè)人繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)及其他社會(huì)保險(xiǎn)的部分及福利待遇也應(yīng)作為工資的一部分計(jì)算。況且甄某在一審?fù)徶刑峤槐景冈趧趧?dòng)仲裁階段的庭審筆錄，筆錄上華南城公司自認(rèn)甄某的工資為6000元/月，餐補(bǔ)300元/月。因此，仲裁裁決按照6000元/月工資計(jì)算賠償金并無錯(cuò)誤，一審法院僅以工資流水計(jì)算甄某的工資存在明顯錯(cuò)誤。華南城公司辯稱，甄某離職前12個(gè)月實(shí)發(fā)工資合計(jì)60,425.04元，平均工資5035.42元，應(yīng)按此標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。華南城公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，改判駁回甄某的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：華南城公司與甄某于2012年7月16日起建立勞動(dòng)關(guān)系。同日，華南城公司向甄某送達(dá)了《員工手冊(cè)》后甄某在《員工入職承諾書》上簽字確認(rèn)已經(jīng)閱讀并理解《員工手冊(cè)》內(nèi)容。《員工手冊(cè)》第16頁(yè)關(guān)于曠工的規(guī)定中載明“員工上下班故意不打卡，員工未請(qǐng)假或請(qǐng)假未批準(zhǔn)，或休假期滿而擅離工作崗位，或采取不正當(dāng)手段涂改、騙取、偽造休假證明的，或使用虛假手段制造考勤記錄的均視為曠工。連續(xù)曠工3天或年度累計(jì)曠工5天以上者，將被視為嚴(yán)重違紀(jì)，華南城公司可以隨時(shí)與嚴(yán)重違紀(jì)員工解除勞動(dòng)合同。”甄某于2016年9月26日至9月30日連續(xù)曠工5天，2016年10月8日至10月11日連續(xù)曠工4天。華南城公司依據(jù)《員工手冊(cè)》與甄某于2016年10月13日解除了勞動(dòng)關(guān)系。華南城公司在一審中已經(jīng)舉示了《員工手冊(cè)》、“讀后返還單”能夠證明華南城公司的工作規(guī)章制度，且甄某已經(jīng)知曉華南城公司的各項(xiàng)規(guī)章制度。華南城公司還舉示了考勤機(jī)記錄、微信考勤記錄等證據(jù)，足以證明甄某連續(xù)曠工，嚴(yán)重違反規(guī)章制度。華南城公司認(rèn)為其與嚴(yán)重違反規(guī)章制度的勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系不違反法律規(guī)定，不應(yīng)向甄某支付賠償金；且甄某2016年10月份工資不足以抵扣華南城公司墊付的2016年10月、1月各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。請(qǐng)求撤銷一審判決，依法保護(hù)華南城公司的合法權(quán)益。甄某辯稱，華南城公司解除與甄某之間的勞動(dòng)關(guān)系提出的理由是違反《員工手冊(cè)》，華南城公司與甄某簽訂合同的時(shí)候并沒有告知甄某《員工手冊(cè)》內(nèi)容，解除勞動(dòng)關(guān)系程序違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向甄某支付賠償金。華南城公司向一審法院起訴請(qǐng)求：華南城公司不服哈勞人仲字[2016]第955號(hào)仲裁裁決書第一項(xiàng)支付2016年10月份工資1139.04元；第二項(xiàng)支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金54,000元，即請(qǐng)求法院判令華南城公司不支付甄某2016年10月份工資1139.04元、解除勞動(dòng)合同賠償金54,000.00元。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2012年7月16日甄某入職到華南城公司，華南城公司將“員工手冊(cè)”送達(dá)甄某，甄某于2012年9月1日簽訂“讀后返還單”。該返還單內(nèi)容為“本人已仔細(xì)閱讀和完全理解《員工守則》之所有條款，如有違反，同意公司按《員工守則》之相關(guān)條款進(jìn)行處罰。本人同意公司有權(quán)保留一切修訂、增刪《員工守則》或其他管理制度條文的權(quán)利，并愿意遵守公司修訂、增刪或新頒布的各項(xiàng)管理制度。”2015年7月16日，甄某同華南城公司簽訂勞動(dòng)合同，約定：“甲方根據(jù)工作需要，應(yīng)乙方申請(qǐng)，并對(duì)乙方及其申請(qǐng)資料的審閱與評(píng)估，同意聘用乙方按第1.1.1條確定的工作內(nèi)容：1.1.1在招商部從事招商經(jīng)理崗位的工作。……合同期限為叁年，從2015年7月16日起至2018年7月15日止?！滓译p方同意按以下第3.1.1種方式確定乙方的工作時(shí)間。3.1.1標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，即每日工作7.5小時(shí)（不超過8小時(shí)），每周工作40小時(shí)（不超過40小時(shí)），因崗位性質(zhì)及工作要求周六輪流值班，每周至少休息一日。……月薪及提成工資制：月薪總額為7000.00元/月，其中正常工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)工資4730.00元/月，加班工資870.00元/月，績(jī)效工資1400.00元/月?？?jī)效工資實(shí)際發(fā)放金額根據(jù)甲方對(duì)乙方的月度、季度及年度業(yè)績(jī)情況，對(duì)其進(jìn)行考核后按照考核結(jié)果核算后進(jìn)行發(fā)放。業(yè)績(jī)提成以相關(guān)崗位的《業(yè)績(jī)考核辦法》規(guī)定為準(zhǔn)?！追街Ц督o乙方的每月工資中已包含了加班工資，乙方同意甲方不再另行支付?！薄皢T工手冊(cè)”（2014-2015財(cái)年版本）第16頁(yè)考勤異常處理第3條規(guī)定：“員工上下班故意不打卡，員工未請(qǐng)假或請(qǐng)假未批準(zhǔn)，或休假期滿而擅離工作工位，或采取不正當(dāng)手段涂改、騙取、偽造休假證明的均視為曠工。連續(xù)曠工3天或年度累計(jì)曠工5天以上者，將被視為嚴(yán)重違紀(jì)，公司可以隨時(shí)與嚴(yán)重違紀(jì)員工解除勞動(dòng)合同?！比A南城公司與甄某均認(rèn)可華南城公司的考勤管理方式為考勤機(jī)考勤和微信簽到兩種。2016年9月26日至10月13日期間，華南城公司工資明細(xì)表顯示甄某出勤13天，應(yīng)發(fā)工資為2934.88元。其中10月1日至4日為法定節(jié)假日，甄某于2016年10月9日請(qǐng)假一日。2016年10月13日，華南城公司向甄某送達(dá)勞動(dòng)合同解除通知書：您與我司于2012年7月16日開始，簽訂了《勞動(dòng)合同》，現(xiàn)崗位為招商經(jīng)理，因您存在“曠工”的行為，根據(jù)公司《員工手冊(cè)》明確規(guī)定上述行為應(yīng)“予以開除”?！夜咎匕l(fā)出本通知書，自本日起正式解除您與我司簽訂的《勞動(dòng)合同》，要求您在收到本同通知書后到我司辦理工作交接等手續(xù)。我司將保留追究因您給我司造成損失的權(quán)利。甄某于2016年11月7日向哈爾濱市勞動(dòng)人事仲裁爭(zhēng)議委員會(huì)提起仲裁申請(qǐng)，其中請(qǐng)求華南城公司支付違法解除賠償金54,000.00元（6000.00元×4.5個(gè)月×2倍）。仲裁委員會(huì)于2017年4月28日作出哈勞人仲字第[2016]第955號(hào)仲裁裁決書（非終局裁決）。華南城公司不服仲裁裁決在法定期限內(nèi)提起訴訟。另查明，2015年10月至2016年9月甄某離職前12個(gè)月工資流水顯示其工資實(shí)發(fā)合計(jì)60,425.04元，即平均工資為5035.42元／月。2016年10至11月甄某各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)個(gè)人繳費(fèi)情況為：基本養(yǎng)老保險(xiǎn)682.22元，基本醫(yī)療保險(xiǎn)170.56元，大病救助2.50元，失業(yè)保險(xiǎn)42.64元，2個(gè)月合計(jì)個(gè)人繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)1795.84元。一審法院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定：“因用人單位做出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！薄吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！比A南城公司作為用人單位，其應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任。華南城公司主張同甄某解除勞動(dòng)關(guān)系系甄某曠工，華南城公司有權(quán)予以開除并不予支付任何形式的補(bǔ)償。但華南城公司未舉示證據(jù)予以證明其主張，不能證明其同甄某解除勞動(dòng)關(guān)系的合理性，故其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果，向甄某支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金?！钡谒氖邨l規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資?！闭缒匙?012年7月在華南城公司工作，于2016年10月離職，其在華南城公司工作4年2個(gè)月。甄某離職前十二個(gè)月平均工資為5035.42元／月，華南城公司應(yīng)向甄某支付經(jīng)濟(jì)賠償金45,318．78元（5035.42元／月×4.5個(gè)月×2倍）?！豆べY支付暫行規(guī)定》第九條規(guī)定：“勞動(dòng)關(guān)系雙方依法解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位應(yīng)在解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)一次付清勞動(dòng)者工資。”甄某于2016年10月13日同華南城公司解除勞動(dòng)關(guān)系，華南城公司未向甄某支付10月份工資2934.88元，但為甄某代繳了2016年10月、11月個(gè)人應(yīng)繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)1795.84元，故此款應(yīng)予扣除。經(jīng)計(jì)算，華南城公司應(yīng)當(dāng)向甄某支付工資1139.04元（2934．88元-1795．84元）。綜上所述，依照《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十七條、第八十七條，《工資支付暫行規(guī)定》第九條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定，判決如下：一、駁回哈爾濱華南城有限公司的訴訟請(qǐng)求；二、待本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)，哈爾濱華南城有限公司向甄某支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金45,318.78元；三、待本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)，哈爾濱華南城有限公司向甄某支付2016年10月份工資1139.04元；如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)10元，由哈爾濱華南城有限公司負(fù)擔(dān)。二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。對(duì)當(dāng)事人二審爭(zhēng)議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下：本院確認(rèn)一審法院查明的事實(shí)。
上訴人甄某與上訴人哈爾濱華南城有限公司（以下簡(jiǎn)稱華南城公司）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服黑龍江省哈爾濱市道外區(qū)人民法院（2017）黑0104民初5238號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年03月13日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人甄某的委托訴訟代理人李海臣，上訴人華南城公司的委托訴訟代理人馬琳、張寶元到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，甄某與華南城公司已經(jīng)解除勞動(dòng)關(guān)系是不爭(zhēng)的事實(shí)，但雙方對(duì)解除勞動(dòng)關(guān)系的原因各持己見。從華南城公司提供的工資明細(xì)表顯示甄某在2016年9月26日至10月13日期間出勤13天，10月1日至4日為法定節(jié)假日，甄某2016年10月9日請(qǐng)假1天。華南城公司對(duì)一審法院認(rèn)定的上述事實(shí)沒有在上訴期間就此提出相關(guān)上訴請(qǐng)求，這些均為其對(duì)案件事實(shí)的自認(rèn)以及對(duì)自己民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的處分。按照上述時(shí)間計(jì)算甄某在此期間只有1天沒有出勤，沒有達(dá)到華南城公司規(guī)定連續(xù)曠工3天或年度累計(jì)曠工5天以上的情形。華南城公司2016年10月13日向甄某送達(dá)勞動(dòng)合同解除通知書解除與甄某的勞動(dòng)關(guān)系不符合《員工手冊(cè)》規(guī)定的嚴(yán)重情形。華南城公司上訴提出解除與甄某的勞動(dòng)關(guān)系不違反法律規(guī)定不應(yīng)支付賠償金的主張沒有事實(shí)基礎(chǔ)。工資是勞動(dòng)者基于向用人單位提供勞動(dòng)所獲得的相應(yīng)報(bào)酬。對(duì)于勞動(dòng)者工資的具體組成，勞動(dòng)合同法及司法解釋沒有作出明確的具體規(guī)定。國(guó)家統(tǒng)計(jì)局發(fā)布的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第十一條：“下列各項(xiàng)不列入工資總額的范圍：有關(guān)勞動(dòng)保險(xiǎn)和職工福利方面的各項(xiàng)費(fèi)用；勞動(dòng)保護(hù)的各項(xiàng)支出；勞動(dòng)合同制職工解除勞動(dòng)合同時(shí)由企業(yè)支付的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)及生活補(bǔ)助費(fèi)等……?！薄蛾P(guān)于工資總額組成的規(guī)定若干具體范圍的解釋》第四條也作出了同樣的規(guī)定。故甄某上訴提出個(gè)人繳納的養(yǎng)老保險(xiǎn)及其他社會(huì)保險(xiǎn)部分及福利待遇也應(yīng)作為工資的一部分計(jì)算補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的主張沒有法律依據(jù)，況且華南城公司向甄某支付的工資中包含加班工資。此外，華南城公司不支付甄某2016年10月份工資1139.04元的請(qǐng)求沒有提供證據(jù)對(duì)自己的主張加以證明。綜上所述，甄某，華南城公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判決。二審案件受理費(fèi)20元，由甄某、哈爾濱華南城有限公司各負(fù)擔(dān)10元。本判決為終審判決。