上訴人（原審被告）：甄某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住黑龍江省哈爾濱市道外區(qū)。委托訴訟代理人：李海臣，黑龍江林大人文律師事務所執(zhí)業(yè)律師。上訴人（原審原告）：哈爾濱華南城有限公司，住所地黑龍江省哈爾濱市道外區(qū)北十四道街55號四樓。法定代表人：梁利儀，該公司董事長。委托訴訟代理人：馬琳，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住黑龍江省哈爾濱市南崗區(qū)。委托訴訟代理人：張寶元，黑龍江龍洋律師事務所執(zhí)業(yè)律師。
甄某上訴請求：撤銷一審判決第二項，改判華南城公司向甄某支付違法解除勞動合同賠償金54,000元。事實和理由：甄某在一審提交了養(yǎng)老保險流水作為證據，根據流水情況可知華南城公司是按照8527.79元為甄某繳納的保險，該金額應為甄某的實際工資。退一步講，即使按照平均工資計算也不應僅計算工資流水，對于甄某承擔個人繳納養(yǎng)老保險及其他社會保險的部分及福利待遇也應作為工資的一部分計算。況且甄某在一審庭審中提交本案在勞動仲裁階段的庭審筆錄，筆錄上華南城公司自認甄某的工資為6000元/月，餐補300元/月。因此，仲裁裁決按照6000元/月工資計算賠償金并無錯誤，一審法院僅以工資流水計算甄某的工資存在明顯錯誤。華南城公司辯稱，甄某離職前12個月實發(fā)工資合計60,425.04元，平均工資5035.42元，應按此標準計算。華南城公司上訴請求：撤銷一審判決，改判駁回甄某的訴訟請求。事實和理由：華南城公司與甄某于2012年7月16日起建立勞動關系。同日，華南城公司向甄某送達了《員工手冊》后甄某在《員工入職承諾書》上簽字確認已經閱讀并理解《員工手冊》內容。《員工手冊》第16頁關于曠工的規(guī)定中載明“員工上下班故意不打卡，員工未請假或請假未批準，或休假期滿而擅離工作崗位，或采取不正當手段涂改、騙取、偽造休假證明的，或使用虛假手段制造考勤記錄的均視為曠工。連續(xù)曠工3天或年度累計曠工5天以上者，將被視為嚴重違紀，華南城公司可以隨時與嚴重違紀員工解除勞動合同。”甄某于2016年9月26日至9月30日連續(xù)曠工5天，2016年10月8日至10月11日連續(xù)曠工4天。華南城公司依據《員工手冊》與甄某于2016年10月13日解除了勞動關系。華南城公司在一審中已經舉示了《員工手冊》、“讀后返還單”能夠證明華南城公司的工作規(guī)章制度，且甄某已經知曉華南城公司的各項規(guī)章制度。華南城公司還舉示了考勤機記錄、微信考勤記錄等證據，足以證明甄某連續(xù)曠工，嚴重違反規(guī)章制度。華南城公司認為其與嚴重違反規(guī)章制度的勞動者解除勞動關系不違反法律規(guī)定，不應向甄某支付賠償金；且甄某2016年10月份工資不足以抵扣華南城公司墊付的2016年10月、1月各項社會保險費。請求撤銷一審判決，依法保護華南城公司的合法權益。甄某辯稱，華南城公司解除與甄某之間的勞動關系提出的理由是違反《員工手冊》，華南城公司與甄某簽訂合同的時候并沒有告知甄某《員工手冊》內容，解除勞動關系程序違反法律規(guī)定，應當向甄某支付賠償金。華南城公司向一審法院起訴請求：華南城公司不服哈勞人仲字[2016]第955號仲裁裁決書第一項支付2016年10月份工資1139.04元；第二項支付違法解除勞動合同賠償金54,000元，即請求法院判令華南城公司不支付甄某2016年10月份工資1139.04元、解除勞動合同賠償金54,000.00元。一審法院認定事實：2012年7月16日甄某入職到華南城公司，華南城公司將“員工手冊”送達甄某，甄某于2012年9月1日簽訂“讀后返還單”。該返還單內容為“本人已仔細閱讀和完全理解《員工守則》之所有條款，如有違反，同意公司按《員工守則》之相關條款進行處罰。本人同意公司有權保留一切修訂、增刪《員工守則》或其他管理制度條文的權利，并愿意遵守公司修訂、增刪或新頒布的各項管理制度?！?015年7月16日，甄某同華南城公司簽訂勞動合同，約定：“甲方根據工作需要，應乙方申請，并對乙方及其申請資料的審閱與評估，同意聘用乙方按第1.1.1條確定的工作內容：1.1.1在招商部從事招商經理崗位的工作?！贤谙逓槿?，從2015年7月16日起至2018年7月15日止?！滓译p方同意按以下第3.1.1種方式確定乙方的工作時間。3.1.1標準工時制，即每日工作7.5小時（不超過8小時），每周工作40小時（不超過40小時），因崗位性質及工作要求周六輪流值班，每周至少休息一日?！滦郊疤岢晒べY制：月薪總額為7000.00元/月，其中正常工作時間標準工資4730.00元/月，加班工資870.00元/月，績效工資1400.00元/月?？冃ЧべY實際發(fā)放金額根據甲方對乙方的月度、季度及年度業(yè)績情況，對其進行考核后按照考核結果核算后進行發(fā)放。業(yè)績提成以相關崗位的《業(yè)績考核辦法》規(guī)定為準?！追街Ц督o乙方的每月工資中已包含了加班工資，乙方同意甲方不再另行支付。”“員工手冊”（2014-2015財年版本）第16頁考勤異常處理第3條規(guī)定：“員工上下班故意不打卡，員工未請假或請假未批準，或休假期滿而擅離工作工位，或采取不正當手段涂改、騙取、偽造休假證明的均視為曠工。連續(xù)曠工3天或年度累計曠工5天以上者，將被視為嚴重違紀，公司可以隨時與嚴重違紀員工解除勞動合同?！比A南城公司與甄某均認可華南城公司的考勤管理方式為考勤機考勤和微信簽到兩種。2016年9月26日至10月13日期間，華南城公司工資明細表顯示甄某出勤13天，應發(fā)工資為2934.88元。其中10月1日至4日為法定節(jié)假日，甄某于2016年10月9日請假一日。2016年10月13日，華南城公司向甄某送達勞動合同解除通知書：您與我司于2012年7月16日開始，簽訂了《勞動合同》，現(xiàn)崗位為招商經理，因您存在“曠工”的行為，根據公司《員工手冊》明確規(guī)定上述行為應“予以開除”。……我公司特發(fā)出本通知書，自本日起正式解除您與我司簽訂的《勞動合同》，要求您在收到本同通知書后到我司辦理工作交接等手續(xù)。我司將保留追究因您給我司造成損失的權利。甄某于2016年11月7日向哈爾濱市勞動人事仲裁爭議委員會提起仲裁申請，其中請求華南城公司支付違法解除賠償金54,000.00元（6000.00元×4.5個月×2倍）。仲裁委員會于2017年4月28日作出哈勞人仲字第[2016]第955號仲裁裁決書（非終局裁決）。華南城公司不服仲裁裁決在法定期限內提起訴訟。另查明，2015年10月至2016年9月甄某離職前12個月工資流水顯示其工資實發(fā)合計60,425.04元，即平均工資為5035.42元／月。2016年10至11月甄某各項社會保險個人繳費情況為：基本養(yǎng)老保險682.22元，基本醫(yī)療保險170.56元，大病救助2.50元，失業(yè)保險42.64元，2個月合計個人繳納各項社會保險1795.84元。一審法院認為，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定：“因用人單位做出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責任?！薄吨腥A人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果?！比A南城公司作為用人單位，其應當負擔舉證責任。華南城公司主張同甄某解除勞動關系系甄某曠工，華南城公司有權予以開除并不予支付任何形式的補償。但華南城公司未舉示證據予以證明其主張，不能證明其同甄某解除勞動關系的合理性，故其應當承擔不利后果，向甄某支付違法解除勞動合同賠償金。《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金?！钡谒氖邨l規(guī)定：“經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資?！闭缒匙?012年7月在華南城公司工作，于2016年10月離職，其在華南城公司工作4年2個月。甄某離職前十二個月平均工資為5035.42元／月，華南城公司應向甄某支付經濟賠償金45,318．78元（5035.42元／月×4.5個月×2倍）。《工資支付暫行規(guī)定》第九條規(guī)定：“勞動關系雙方依法解除或終止勞動合同時，用人單位應在解除或終止勞動合同時一次付清勞動者工資?！闭缒秤?016年10月13日同華南城公司解除勞動關系，華南城公司未向甄某支付10月份工資2934.88元，但為甄某代繳了2016年10月、11月個人應繳納各項社會保險費1795.84元，故此款應予扣除。經計算，華南城公司應當向甄某支付工資1139.04元（2934．88元-1795．84元）。綜上所述，依照《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條，《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第六條，《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條、第八十七條，《工資支付暫行規(guī)定》第九條，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定，判決如下：一、駁回哈爾濱華南城有限公司的訴訟請求；二、待本判決發(fā)生法律效力之日起十日內，哈爾濱華南城有限公司向甄某支付違法解除勞動合同賠償金45,318.78元；三、待本判決發(fā)生法律效力之日起十日內，哈爾濱華南城有限公司向甄某支付2016年10月份工資1139.04元；如果未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費10元，由哈爾濱華南城有限公司負擔。二審中，當事人沒有提交新證據。對當事人二審爭議的事實，本院認定如下：本院確認一審法院查明的事實。
上訴人甄某與上訴人哈爾濱華南城有限公司（以下簡稱華南城公司）勞動爭議糾紛一案，不服黑龍江省哈爾濱市道外區(qū)人民法院（2017）黑0104民初5238號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年03月13日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人甄某的委托訴訟代理人李海臣，上訴人華南城公司的委托訴訟代理人馬琳、張寶元到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
本院認為，甄某與華南城公司已經解除勞動關系是不爭的事實，但雙方對解除勞動關系的原因各持己見。從華南城公司提供的工資明細表顯示甄某在2016年9月26日至10月13日期間出勤13天，10月1日至4日為法定節(jié)假日，甄某2016年10月9日請假1天。華南城公司對一審法院認定的上述事實沒有在上訴期間就此提出相關上訴請求，這些均為其對案件事實的自認以及對自己民事權利和訴訟權利的處分。按照上述時間計算甄某在此期間只有1天沒有出勤，沒有達到華南城公司規(guī)定連續(xù)曠工3天或年度累計曠工5天以上的情形。華南城公司2016年10月13日向甄某送達勞動合同解除通知書解除與甄某的勞動關系不符合《員工手冊》規(guī)定的嚴重情形。華南城公司上訴提出解除與甄某的勞動關系不違反法律規(guī)定不應支付賠償金的主張沒有事實基礎。工資是勞動者基于向用人單位提供勞動所獲得的相應報酬。對于勞動者工資的具體組成，勞動合同法及司法解釋沒有作出明確的具體規(guī)定。國家統(tǒng)計局發(fā)布的《關于工資總額組成的規(guī)定》第十一條：“下列各項不列入工資總額的范圍：有關勞動保險和職工福利方面的各項費用；勞動保護的各項支出；勞動合同制職工解除勞動合同時由企業(yè)支付的醫(yī)療補助費及生活補助費等……?！薄蛾P于工資總額組成的規(guī)定若干具體范圍的解釋》第四條也作出了同樣的規(guī)定。故甄某上訴提出個人繳納的養(yǎng)老保險及其他社會保險部分及福利待遇也應作為工資的一部分計算補償標準的主張沒有法律依據，況且華南城公司向甄某支付的工資中包含加班工資。此外，華南城公司不支付甄某2016年10月份工資1139.04元的請求沒有提供證據對自己的主張加以證明。綜上所述，甄某，華南城公司的上訴請求不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判決。二審案件受理費20元，由甄某、哈爾濱華南城有限公司各負擔10元。本判決為終審判決。
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