原告：甕安縣龍馬磷業(yè)有限公司，住所地貴州省甕安縣青坑工業(yè)園區(qū)。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼91522725675422463H。
法定代表人：李祖明，該公司董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：胡秀麗，女，該公司員工。
委托訴訟代理人：陳喻偉，湖北誠(chéng)昌律師事務(wù)所律師。
被告：廣西明某化工有限公司，住所地廣西省欽州市沙埠鎮(zhèn)大田工業(yè)園。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼xxxx。
法定代表人:方朝金，該公司董事長(zhǎng)。
被告：廣西明某集團(tuán)有限公司，住所地廣西省南寧市江南區(qū)星光大道213-1號(hào)明某廣場(chǎng)3樓。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼91450700729782625L。
法定代表人:方朝金，該公司董事長(zhǎng)。

原告甕安縣龍馬磷業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)龍馬磷業(yè)公司）與被告廣西明某化工有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)明某公司）、廣西明某集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)明某集團(tuán)）買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，本院于2018年6月4日立案后，依法適用普通程序，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。龍馬磷業(yè)公司的委托訴訟代理人陳喻偉到庭參加訴訟。明某公司、明某集團(tuán)經(jīng)本院合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
龍馬磷業(yè)公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：一、判令明某公司立即支付龍馬磷業(yè)公司貨款本金28618162.20元。二、判令明某公司支付違約金5723632.44元。三、判令明某集團(tuán)立即以向龍馬磷業(yè)公司出質(zhì)的廣西明某創(chuàng)新實(shí)業(yè)股份有限公司2600萬(wàn)股股票拍賣(mài)（或者變賣(mài)）所得價(jià)款用于清償上述第一項(xiàng)、第二項(xiàng)訴請(qǐng)中的債權(quán)。四、判令明某集團(tuán)對(duì)上述第一項(xiàng)、第二項(xiàng)訴請(qǐng)中龍馬磷業(yè)公司的債權(quán)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。五、本案訴訟費(fèi)由明某公司、明某集團(tuán)承擔(dān)。事實(shí)和理由：
自2014年初開(kāi)始，龍馬磷業(yè)公司向明某公司供應(yīng)磷化工原料，龍馬磷業(yè)公司與明某公司簽訂的《工礦產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同》約定，需方不按合同約定時(shí)間付款，應(yīng)向供方賠付貨款總額20%的直接經(jīng)濟(jì)損失，該損失額度為雙方事先確定的無(wú)需舉證的損失額度。此后，因明某公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化，不能按照約定償還貨款。2016年11月1日，明某公司向龍馬磷業(yè)公司確認(rèn)：1.該公司共欠龍馬磷業(yè)公司貨款本金28618162.20元；2.同意在2016年11月30日前一次性?xún)斶€全部貨款。11月30日，明某公司未能還款。12月中旬，明某公司、明某集團(tuán)向龍馬磷業(yè)公司共同確認(rèn)：1.明某公司所欠龍馬磷業(yè)公司貨款本金為28618162.20元；2.明某集團(tuán)自愿為明某公司所欠龍馬磷業(yè)公司貨款承擔(dān)無(wú)限連帶擔(dān)保責(zé)任。2015年8月25日，龍馬磷業(yè)公司與明某集團(tuán)協(xié)商簽訂《股權(quán)質(zhì)押合同》，約定將明某集團(tuán)持有的明某股份1300萬(wàn)股股票質(zhì)押給龍馬磷業(yè)公司，為明某公司及其關(guān)聯(lián)公司所欠貨款提供擔(dān)保，質(zhì)押期限至2016年4月30日。同年4月25日，明某集團(tuán)同意將質(zhì)押期限延長(zhǎng)至2016年12月31日。同年8月22日，上述質(zhì)押股票實(shí)施每10股轉(zhuǎn)增10股的權(quán)益分派，實(shí)際質(zhì)押股票數(shù)額增加至2600萬(wàn)股。上述出質(zhì)均在中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司及其廣西代理商國(guó)海證券股份有限公司辦理了備案手續(xù)。龍馬磷業(yè)公司多次向明某公司、明某集團(tuán)催討欠款，但明某公司、明某集團(tuán)未向龍馬磷業(yè)公司償付任何款項(xiàng)。
明某公司提交書(shū)面答辯狀辯稱(chēng)，一、明某公司與龍馬磷業(yè)公司簽訂的合同對(duì)于違約條款有不同的約定，適用哪條約定還存在歧義，應(yīng)視為未約定違約責(zé)任。對(duì)于沒(méi)有約定違約責(zé)任或者約定不明的應(yīng)按照實(shí)際損失計(jì)算違約金，現(xiàn)龍馬磷業(yè)公司未能提出實(shí)際損失及有關(guān)證據(jù)，因此明某公司無(wú)需支付違約金。
二、即使適用兩份合同其中之一對(duì)違約責(zé)任的約定，龍馬磷業(yè)公司所要求的違約金也過(guò)髙，應(yīng)予以減少。一）《工礦產(chǎn)品銷(xiāo)售合同》對(duì)違約方的違約責(zé)任是賠付守約方貨款總額20%、《黃磷合作框架協(xié)議》對(duì)違約方的違約責(zé)任承擔(dān)鋪底資金總額的20%，兩份合同對(duì)違約金的約定都屬于過(guò)高情形，應(yīng)根據(jù)龍馬磷業(yè)公司的實(shí)際損失予以計(jì)算。二）2014、2015年開(kāi)始，受全國(guó)整體經(jīng)濟(jì)環(huán)境持續(xù)低迷、明某公司被幾家債權(quán)銀行連續(xù)抽貸又不釋放抵押物等多重因素的影響，導(dǎo)致企業(yè)資金鏈出現(xiàn)暫時(shí)性地?cái)嗔?。?jīng)公司管理層的積極努力，自2017年下半年開(kāi)始逐步恢復(fù)生產(chǎn)，明某公司懇請(qǐng)龍馬磷業(yè)公司鑒于雙方多年的友好合作關(guān)系，對(duì)于違約金可以酌情降低。在控股股東完成重組后，會(huì)與龍馬磷業(yè)公司再具體協(xié)商債務(wù)解決方案。
明某集團(tuán)未提交書(shū)面答辯意見(jiàn)。
根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實(shí)如下：
龍馬磷業(yè)公司從2014年初開(kāi)始向明某公司供應(yīng)工業(yè)黃磷，在業(yè)務(wù)往來(lái)過(guò)程中，雙方均系采用龍馬磷業(yè)公司提供的格式合同樣本訂立工礦產(chǎn)品銷(xiāo)售合同。合同中關(guān)于違約責(zé)任的約定為：“供方不按合同約定時(shí)間交貨，需方不按合同約定時(shí)間付款，由違約方賠付守約方貨款總金額20%的直接經(jīng)濟(jì)損失，該損失額度為雙方事先確定的無(wú)需舉證的損失額度?！?016年11月1日，明某公司向龍馬磷業(yè)公司發(fā)出回函：“貴司于2016年10月31日的來(lái)函已收悉。對(duì)于函中所提事項(xiàng)，我司確認(rèn)如下：截止2016年10月31日，我司核對(duì)欠款金額為28449811.6元，貴司來(lái)函提及貨款金額共計(jì)28618162.20元，最終金額以雙方后續(xù)確認(rèn)的為準(zhǔn)。我司同意于2016年11月30日前一次性付清上述款項(xiàng)。2018年初，龍馬磷業(yè)公司向明某公司發(fā)出往來(lái)賬款詢(xún)證函，明某公司蓋章確認(rèn)截止至2016年12月31日，共欠龍馬磷業(yè)公司貨款28618162.20元。
2016年初，龍馬磷業(yè)公司（供方）與明某公司（需方）簽訂黃磷合作框架協(xié)議，約定：在全年累計(jì)黃磷購(gòu)銷(xiāo)數(shù)量達(dá)到2.4萬(wàn)噸的基礎(chǔ)上，供方提供價(jià)值1800萬(wàn)元黃磷做鋪墊資金；需方在2016年12月25日前必須將包含供方提供的鋪墊資金在內(nèi)的所有貨款清零；供需雙方必須嚴(yán)格遵守本協(xié)議，任何一方違約，由違約方賠償守約方直接經(jīng)濟(jì)損失200萬(wàn)元，并承擔(dān)本協(xié)議鋪底資金總額20%的違約金；該協(xié)議為合作框架協(xié)議，業(yè)務(wù)操作中具體事宜需在正式合同中進(jìn)一步予以明確。
2015年8月25日，明某集團(tuán)（出質(zhì)人、甲方）與龍馬磷業(yè)公司（質(zhì)權(quán)人、乙方）簽訂股權(quán)質(zhì)押合同，合同主要內(nèi)容有：明某集團(tuán)以其持有的廣西明某倉(cāng)儲(chǔ)股份有限公司的1300萬(wàn)股質(zhì)押給龍馬磷業(yè)公司；明某集團(tuán)以股權(quán)質(zhì)押的方式為明某集團(tuán)、明某公司、廣西利達(dá)磷化工有限公司合計(jì)未支付貨款及將來(lái)擬發(fā)生的購(gòu)銷(xiāo)業(yè)務(wù)向龍馬磷業(yè)公司提供擔(dān)保，擔(dān)保金額為5300萬(wàn)元；質(zhì)押擔(dān)保范圍為包括但不限于質(zhì)權(quán)人基于購(gòu)銷(xiāo)合同享有的主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)押股權(quán)保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用等一切權(quán)利；出質(zhì)人行為構(gòu)成對(duì)主合同的根本違約，如不按主合同規(guī)定，如期償還欠款及利息，質(zhì)權(quán)人有權(quán)依法定方式處分質(zhì)押股權(quán)及其派生利益。
同日，明某集團(tuán)在中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司北京分公司辦理了股權(quán)質(zhì)押登記，登記的質(zhì)權(quán)人為龍馬磷業(yè)公司，證券賬戶(hù)08×××74，證券簡(jiǎn)稱(chēng)明某倉(cāng)儲(chǔ)，證券代碼831963，實(shí)際質(zhì)押數(shù)量1300萬(wàn)股。
2016年12月19日，龍馬磷業(yè)公司（甲方）、明某公司（乙方）、明某集團(tuán)（丙方）簽訂擔(dān)保協(xié)議書(shū)，約定：1.甲乙雙方一致確認(rèn)，截止本協(xié)議簽訂之日，乙方共欠甲方貨款28618162.20元；2.丙方同意將其持有的明某股份（由名利倉(cāng)儲(chǔ)更名而來(lái)，股票代碼831963）的2600萬(wàn)股無(wú)限售流通股質(zhì)押給甲方，為乙方所欠甲方的貨款進(jìn)行擔(dān)保；3.丙方自愿為乙方拖欠甲方的款項(xiàng)向甲方提供不可撤銷(xiāo)無(wú)限連帶擔(dān)保責(zé)任，提供的擔(dān)保范圍包括乙方根據(jù)相關(guān)主合同約定應(yīng)付甲方的全部款項(xiàng)，甲方追索逾期賬款所產(chǎn)生的費(fèi)用，該費(fèi)用包括但不限于訴訟費(fèi)、違約金、資金利息等。

本院認(rèn)為，明某公司拖欠龍馬磷業(yè)公司貨款，欠款金額經(jīng)雙方確認(rèn)為28618162.20元，故本院對(duì)龍馬磷業(yè)公司要求明某公司支付欠款28618162.20元的訴訟請(qǐng)求予以支持。雙方當(dāng)事人在銷(xiāo)售合同中對(duì)違約責(zé)任的約定為“供方不按合同約定時(shí)間交貨，需方不按合同約定時(shí)間付款，由違約方賠付守約方貨款總金額20%的直接經(jīng)濟(jì)損失，該損失額度為雙方事先確定的無(wú)需舉證的損失額度。”雖然雙方當(dāng)事人在合作框架協(xié)議中對(duì)違約責(zé)任作了不同的約定，但框架協(xié)議中已經(jīng)載明“業(yè)務(wù)操作中具體事宜需在正式合同中進(jìn)一步予以明確”，故應(yīng)以銷(xiāo)售合同中的違約責(zé)任條款作為確定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。明某公司稱(chēng)對(duì)違約條款有不同的約定，應(yīng)視為未約定違約責(zé)任的主張沒(méi)有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，本院不予認(rèn)定。
龍馬磷業(yè)公司與明某公司約定的計(jì)算違約金的基數(shù)為貨款總金額，也就是說(shuō)，如果按照該約定執(zhí)行，理論上存在違約金金額大于欠款數(shù)額的可能，明某公司有權(quán)依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款的規(guī)定申請(qǐng)調(diào)減。但龍馬磷業(yè)公司在本案中對(duì)違約金的請(qǐng)求，并非是根據(jù)貨款總金額，而是以欠款金額為基數(shù)。買(mǎi)賣(mài)合同中，買(mǎi)受人拖延給付貨款，給出賣(mài)人造成的損失即為無(wú)償占有出賣(mài)人資金的損失。結(jié)合當(dāng)事人的合同約定，參照民間借貸司法解釋關(guān)于利率的規(guī)定，不能得出龍馬磷業(yè)公司主張的違約金過(guò)高的結(jié)論。故本院對(duì)明某公司關(guān)于調(diào)減違約金的請(qǐng)求不予支持。
明某集團(tuán)與龍馬磷業(yè)公司簽訂股權(quán)質(zhì)押協(xié)議與擔(dān)保協(xié)議，約定由明某集團(tuán)以其持有的明某股份的股票為明某公司所欠龍馬磷業(yè)公司的貨款提供股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保，并提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。因明某公司未按期履行債務(wù)，明某集團(tuán)應(yīng)當(dāng)按照約定履行擔(dān)保義務(wù)。但根據(jù)龍馬磷業(yè)公司提供的證據(jù)，其僅辦理了明某股份1300萬(wàn)股股權(quán)質(zhì)押登記，而沒(méi)有按照其后簽訂的協(xié)議辦理2600萬(wàn)股，即新增1300萬(wàn)股的質(zhì)押登記，故本院對(duì)龍馬磷業(yè)公司的該部分請(qǐng)求不予支持。
綜上，龍馬磷業(yè)公司的部分訴訟請(qǐng)求成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零九條、第一百一十四條、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第二百零八條、第二百二十六條第一款、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下:

一、廣西明某化工有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)支付甕安縣龍馬磷業(yè)有限公司貨款28618162.20元，違約金5723632.44元。
二、甕安縣龍馬磷業(yè)有限公司對(duì)廣西明某集團(tuán)有限公司質(zhì)押的明某股份（股票代碼831963）1300萬(wàn)股股票享有優(yōu)先權(quán)，有權(quán)以拍賣(mài)、變賣(mài)該股票所得價(jià)款清償本判決第一項(xiàng)確定的債務(wù)。
三、廣西明某集團(tuán)有限公司對(duì)本判決第一項(xiàng)確定的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
四、駁回甕安縣龍馬磷業(yè)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案案件受理費(fèi)213509元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，由廣西明某化工有限公司、廣西明某集團(tuán)有限公司共同負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可以在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省高級(jí)人民法院。

審判長(zhǎng) 陳繼雄
審判員 劉強(qiáng)
審判員 王明兵

書(shū)記員： 袁昌芹