原告：王某某，男，生于1958年10月1日，土家族，湖北省建始縣人，戶籍地建始縣，住建始縣。
委托訴訟代理人：楊卓章（特別授權(quán)），湖北廣潤(rùn)律師事務(wù)所律師。
被告：樊某階，男，生于1976年7月29日，漢族，湖北省建始縣人，住建始縣。
被告：中國(guó)人壽財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司恩某某中心支公司。住所地：恩施市航空路*號(hào)*棟**************號(hào)。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：xxxx。
負(fù)責(zé)人：王冰，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：易陽(yáng)河（特別授權(quán)），系該公司員工。

原告王某某訴被告樊某階、中國(guó)人壽財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司恩某某中心支公司（以下簡(jiǎn)稱人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司）機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，本院于2018年9月4日立案受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告王某某及其委托訴訟代理人楊卓章，被告樊某階，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司的委托訴訟代理人易陽(yáng)河到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告王某某訴稱，2017年10月10日，被告樊某階駕駛鄂Ｑ×××××號(hào)輕型普通貨車在建始縣業(yè)州鎮(zhèn)柏臘樹(shù)沿209國(guó)道繞城線向紅土坪方向行駛至老水泥廠后路口時(shí)，與自零公里向磺廠坪沿建磺線行駛至此由原告王某某駕駛的鄂Ｑ×××××號(hào)兩輪摩托車發(fā)生碰撞，造成王某某受傷及兩車受損的交通事故。后建始縣公安局交通警察大隊(duì)認(rèn)定被告樊某階在此次事故中負(fù)全部責(zé)任。原告受傷后被送往建始縣人民醫(yī)院住院治療137天，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)26592元。經(jīng)鑒定，原告右足拇趾功能障礙傷殘等級(jí)評(píng)為十級(jí)，右足第5趾缺失傷殘等級(jí)評(píng)為十級(jí)。經(jīng)查，被告樊某階為鄂Ｑ×××××號(hào)輕型普通貨車在被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司投保了交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)，并不計(jì)免賠率。請(qǐng)求判令：1、二被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)26592元、誤工費(fèi)29250元（150元天×195天）、護(hù)理費(fèi)13217元（35214元年÷365天×137天）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)10960元（80元天×137天）、殘疾賠償金70155元（31889元年×20年×11％）、精神損害撫慰金3000元、鑒定費(fèi)700元等損失共計(jì)153874元；2、由被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
被告樊某階對(duì)本案涉訴交通事故的事實(shí)和責(zé)任劃分無(wú)異議，請(qǐng)求將墊付的醫(yī)療費(fèi)26592.32元（其中保險(xiǎn)公司墊付1萬(wàn)元）和生活費(fèi)2500元在本案中一并處理。
被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司對(duì)涉訴交通事故的事實(shí)和責(zé)任劃分無(wú)異議。關(guān)于原告的損失，認(rèn)為保險(xiǎn)公司不承擔(dān)訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)以及非醫(yī)保用藥費(fèi)用，誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和精神損害撫慰金過(guò)高，其余損失請(qǐng)法院核定后依法判決，保險(xiǎn)公司墊付的醫(yī)療費(fèi)1萬(wàn)元應(yīng)在理賠款中扣減。
本院經(jīng)審理認(rèn)定如下事實(shí)：
2017年10月10日，被告樊某階駕駛鄂Ｑ×××××號(hào)輕型普通貨車行駛至建始縣城區(qū)××國(guó)道××城線與建磺線交叉路口時(shí)，與原告王某某駕駛的鄂Ｑ×××××號(hào)兩輪摩托車發(fā)生碰撞，造成王某某受傷及兩車受損的交通事故。后建始縣公安局交通警察大隊(duì)作出建公交認(rèn)字[2017]第50099號(hào)交通事故認(rèn)定書(shū)，認(rèn)定被告樊某階在此次事故中負(fù)全部責(zé)任。原告受傷當(dāng)日被送往建始縣人民醫(yī)院住院治療，診斷：右足開(kāi)放性毀損傷，共住院137天。原告住院期間，被告樊某階墊付醫(yī)療費(fèi)16592.32元、生活費(fèi)2500元，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司墊付醫(yī)療費(fèi)1萬(wàn)元。2018年4月23日，經(jīng)建始廣潤(rùn)法醫(yī)司法鑒定所鑒定，原告右足拇趾功能障礙傷殘等級(jí)評(píng)為十級(jí)，右足第5趾缺失傷殘等級(jí)評(píng)為十級(jí)。原告為此支付鑒定費(fèi)700元。
訴訟中，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司申請(qǐng)對(duì)原告的傷殘等級(jí)重新鑒定。本院指定恩施施南法醫(yī)司法鑒定所重新鑒定，意見(jiàn)為：王某某右足踇趾功能喪失傷殘程度為十級(jí)，右足第五趾缺失傷殘程度為十級(jí)。原告為此支付交通費(fèi)30.50元、檢查費(fèi)248.10元，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司支付鑒定費(fèi)840元。
被告樊某階持B2D照，其所有的鄂Ｑ×××××號(hào)輕型普通貨車在被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司投保了交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)（限額20萬(wàn)元），并投保了不計(jì)免賠險(xiǎn)。本案涉訴交通事故發(fā)生在保險(xiǎn)期間內(nèi)。
原告王某某系農(nóng)業(yè)戶口，2011年因其女兒王青在建始縣××州××社區(qū)××組購(gòu)房，原告跟隨居住至今，并主要在建始城區(qū)以建筑××、建房為主要收入來(lái)源。杜家壩社區(qū)一組自2012年左右納入城區(qū)規(guī)劃，原告居住的王青的房屋位于城區(qū)范圍內(nèi)。
庭審中，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司提出依合同約定非醫(yī)保用藥不賠，但未提供保險(xiǎn)合同文本或其他依據(jù)，經(jīng)本院指定舉證期限后，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司仍未提供。
關(guān)于原告的車輛損失，被告樊某階陳述摩托車已經(jīng)修好由原告領(lǐng)走，摩托車修理費(fèi)由樊某階另行向保險(xiǎn)公司理賠，原告和被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司表示同意。

本院認(rèn)為，原告王某某因本案涉訴交通事故受傷的事實(shí)清楚、責(zé)任明確，其損失應(yīng)予賠償。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是賠償標(biāo)準(zhǔn)和非醫(yī)保用藥保險(xiǎn)公司應(yīng)否理賠的問(wèn)題。本院認(rèn)為，農(nóng)業(yè)人口按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算殘疾賠償金要滿足兩個(gè)并列條件，即經(jīng)常居住地在城市并以城市為主要的收入來(lái)源。就本案而言，綜合原告提交的建始縣業(yè)州鎮(zhèn)杜家壩社區(qū)居民委員會(huì)和景陽(yáng)鎮(zhèn)青龍河村民委員會(huì)的書(shū)面證明、原告女兒王青房屋集體土地使用證、建始縣城市總體規(guī)劃（2012-2030）中心城區(qū)土地利用規(guī)劃圖以及業(yè)州鎮(zhèn)杜家壩社區(qū)居民委員會(huì)主任冉建忠在庭審中的電話陳述等證據(jù)，可以認(rèn)定原告自2011年起在建始縣城區(qū)規(guī)劃范圍內(nèi)居住，并主要在建始城區(qū)以建筑行業(yè)為主要收入來(lái)源的事實(shí)，故本案殘疾賠償金應(yīng)以城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。關(guān)于非醫(yī)保用藥問(wèn)題，本院認(rèn)為，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司并未提交有該項(xiàng)內(nèi)容的保險(xiǎn)合同約定，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。眾所周知，保險(xiǎn)合同均為格式條款，即或有該合同條款，投保人和受害人在治療用藥的問(wèn)題上沒(méi)有選擇權(quán)，如果在受害人治療的過(guò)程中只要提出尚無(wú)須刻意強(qiáng)調(diào)非醫(yī)保用藥不賠，實(shí)踐中將直接導(dǎo)致受害人不能得到及時(shí)、有效救治，故該格式條款意在減輕保險(xiǎn)人的賠償責(zé)任，有違公平，故被告的該主張本院不予采納。
綜上，參照《2018年度湖北省道路交通事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)》，本院對(duì)原告的損失作如下核定：1.住院醫(yī)療費(fèi)26592.32元、護(hù)理費(fèi)13217元（應(yīng)為35214元年÷365天×137天＝13217.31元，原告只請(qǐng)求賠償13217元）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)10960元、鑒定費(fèi)700元、原告為重新鑒定支付的交通費(fèi)30.50元和檢查費(fèi)248.10元，當(dāng)事人均無(wú)異議，本院予以確認(rèn)；2.誤工費(fèi)，原告請(qǐng)求按195天計(jì)算（至定殘日前一天）符合法律規(guī)定，關(guān)于計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，原告提交的證據(jù)只能認(rèn)定其主要從事建筑行業(yè)，不能證明最近三年的平均收入，故原告請(qǐng)求按150元天計(jì)算證據(jù)不足，具體核定為26818.35元（50199元年÷365天×195天，每天標(biāo)準(zhǔn)取小數(shù)點(diǎn)后兩位數(shù)，四舍五入）；3.殘疾賠償金70155元（31889元年×20年×11％，實(shí)為70155.80元，原告只請(qǐng)求70155元）；4.精神損害撫慰金，考慮原告的傷殘程度并結(jié)合本地的經(jīng)濟(jì)生活水平，原告請(qǐng)求的3000元數(shù)額適當(dāng)，本院予以認(rèn)定；5.鑒定費(fèi)700元。以上共計(jì)151721.27元。
關(guān)于賠償范圍。因鄂Ｑ×××××號(hào)輕型普通貨車投保了交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司應(yīng)當(dāng)在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)優(yōu)先賠償，不足部分在商業(yè)三者險(xiǎn)范圍內(nèi)賠償，再不足部分由被告樊某階賠償。因保險(xiǎn)公司是基于保險(xiǎn)合同承擔(dān)的賠償責(zé)任，依合同約定，訴訟費(fèi)和原告支付的鑒定費(fèi)700元不屬于理賠范圍，應(yīng)由被告樊某階承擔(dān)。重新鑒定產(chǎn)生的鑒定費(fèi)840元、交通費(fèi)30.50元、檢查費(fèi)248.10元，系被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司為支持其訴訟主張額外增加的費(fèi)用，應(yīng)由其在交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)之外另行承擔(dān)。按照《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條款》的規(guī)定，殘疾賠償金、精神損害撫慰金、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)應(yīng)在交強(qiáng)險(xiǎn)傷殘賠償限額11萬(wàn)元內(nèi)賠償，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)包含在交強(qiáng)險(xiǎn)醫(yī)療費(fèi)的賠償限額1萬(wàn)元內(nèi)。原告的醫(yī)療費(fèi)和住院伙食補(bǔ)助費(fèi)合計(jì)37552.32元，誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾賠償金、精神損害撫慰金合計(jì)113190.35元，前列賠償項(xiàng)目合計(jì)超過(guò)了交強(qiáng)險(xiǎn)的賠償限額，故原告的損失應(yīng)在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)全額賠償12萬(wàn)元；除鑒定費(fèi)外，下余損失30742.67元在商業(yè)三者險(xiǎn)范圍內(nèi)賠償。含重新鑒定原告支付的費(fèi)用，被告人壽財(cái)險(xiǎn)恩施支公司共計(jì)應(yīng)賠償原告151021.27元，墊付的醫(yī)療費(fèi)1萬(wàn)元在執(zhí)行時(shí)予以沖減。被告樊某階墊付的醫(yī)療費(fèi)和生活費(fèi)共計(jì)19092.32元，沖減應(yīng)賠償?shù)?00元后下余18392.32元，由原告獲取保險(xiǎn)公司理賠款后返還給被告樊某階。
綜上，依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十六條，《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》第七十六條第一款第（一）項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十六條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條第一款、第二款、第二十條、第二十五條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第八條第二款，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：

一、被告中國(guó)人壽財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司恩某某中心支公司在交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)限額內(nèi)賠償原告王某某因本案涉訴交通事故造成的醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、殘疾賠償金、精神損害撫慰金損失共計(jì)人民幣150742.67元；
二、被告中國(guó)人壽財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司恩某某中心支公司賠償原告王某某因重新鑒定造成的交通費(fèi)、檢查費(fèi)損失278.60元。
上列應(yīng)付款項(xiàng)共計(jì)151021.27元，限被告中國(guó)人壽財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司恩某某中心支公司于本判決生效后十五日內(nèi)履行（已墊付的醫(yī)療費(fèi)1萬(wàn)元在執(zhí)行時(shí)扣減，執(zhí)行款匯入建始縣人民法院執(zhí)行專戶，開(kāi)戶行：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行建始廣潤(rùn)支行，賬戶名：建始縣人民法院執(zhí)行局，賬號(hào)：17×××42）；
三、被告樊某階賠償原告王某某鑒定費(fèi)損失人民幣700元；
四、原告王某某在收到上述保險(xiǎn)公司理賠款后立即返還被告樊某階墊付款人民幣19092.32元，與上列第三項(xiàng)應(yīng)付款項(xiàng)抵消后，還應(yīng)返還18392.32元；
五、本案重新鑒定的鑒定費(fèi)840元，由被告中國(guó)人壽財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司恩某某中心支公司負(fù)擔(dān)。
六、駁回原告王某某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案受理費(fèi)1070元，減半收取535元，由被告樊某階負(fù)擔(dān)。
當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年，從法律文書(shū)規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算。申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請(qǐng)求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第（一）款的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院，開(kāi)戶銀行：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行恩施開(kāi)發(fā)區(qū)支行，賬號(hào)：17×××04（特別提示：用途欄務(wù)必注明系某某上訴案訴訟費(fèi)，并將匯款憑證及聯(lián)系電話提交本院或郵寄至恩某某中級(jí)人民法院立案一庭）。上訴人在上訴期屆滿后7日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費(fèi)用的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判員 劉振華

書(shū)記員： 韓超燕