原告：王某回，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住黃岡市黃州區(qū)。
委托訴訟代理人：楊波，湖北楚明律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：謝俊杰，湖北東坡律師事務(wù)所律師。
被告：洪某海洲置業(yè)有限公司，住所地洪某市新堤辦事處烏林大道61號。
法定代表人：段海洲，該公司董事長。
委托訴訟代理人：彭德江，湖北楚韻律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：周建國，湖北楚韻律師事務(wù)所律師。
第三人：宜昌永東建設(shè)工程有限公司，住所地宜昌市夷陵區(qū)平云路21號。
法定代表人：陳永財，該公司董事長。
委托訴訟代理人：劉道炎，湖北三立律師事務(wù)所律師。

原告王某回與被告洪某海洲置業(yè)有限公司（以下簡稱海洲公司）、第三人宜昌永東建設(shè)工程有限公司（以下簡稱永東公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2016年3月30日立案后，依法適用普通程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告王某回的委托訴訟代理人楊波、謝俊杰，被告海洲公司的法定代表人段海洲及其委托訴訟代理人彭德江、周建國，第三人永東公司的委托訴訟代理人劉道炎到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告王某回向本院提出訴訟請求：1.判令被告立即向原告支付拖欠的工程款26036214元及利息170萬元，并承擔(dān)逾期付款利息損失，確認(rèn)原告對被告所有的位于洪某市××大道××號海天“水岸馨城”1#、2#住宅樓工程的折價或者拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)；2.判令被告向原告支付違約金100萬元；3.判令被告向原告支付匯票貼息等費(fèi)用100萬元；4.判令被告賠償原告遲延付款期間的機(jī)械設(shè)備租賃、腳手架租賃、人員工資損失等572萬元；5.判令被告承擔(dān)原告因本案而支出的律師費(fèi)等費(fèi)用共計40萬元；6.本案案件受理費(fèi)、財產(chǎn)保全申請費(fèi)、鑒定費(fèi)等費(fèi)用全部由被告承擔(dān)。本案開庭審理前，原告王某回將其訴訟請求第1項(xiàng)變更為：判令被告立即向原告支付拖欠的工程款26536214元及利息170萬元，并承擔(dān)逾期付款利息損失（以30236214元為本金，自2015年7月6日開始按照月利率2%計算利息至清償之日止），確認(rèn)原告對被告所有的位于洪某市××大道××號海天“水岸馨城”1#、2#住宅樓工程的折價或者拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)。事實(shí)和理由：2013年9月15日，原告以永東公司名義與被告簽訂了一份《建筑工程合同》，承接被告開發(fā)的海天“水岸馨城”1#、2#住宅樓工程，約定價格按1370元/㎡計算，面積以驗(yàn)收面積據(jù)實(shí)結(jié)算，合同還對工期、付款時間、工程質(zhì)量要求、竣工驗(yàn)收辦法及違約責(zé)任等有所約定。同日，雙方就設(shè)計變更部分及質(zhì)量要求另行簽訂《建筑工程補(bǔ)充協(xié)議》。合同簽訂后，原告組織大量資金、人力、機(jī)械進(jìn)行建設(shè)，房屋于2014年9月22日封頂，而被告卻不能按時、足額向原告支付工程款。為此，原告于2014年10月27日向被告送達(dá)了一份《要求立即給付工程款的函》，要求被告及時支付工程款，若逾期未支付則須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，被告表示同意，原告繼續(xù)施工，而被告又不能按承諾付款。在此不得已的情況下，原告只得于2015年6月26日向被告送達(dá)了一份《限期履行通知書》，在被告未按《限期履行通知書》所確定的付款時間付款的情況下，又于2015年7月10日向被告送達(dá)了一份《解除合同通知書》，解除了雙方于2013年簽訂的《建筑工程合同》。之后，雙方就有關(guān)工程事項(xiàng)進(jìn)行了結(jié)算，而被告仍未按結(jié)算確定的付款時間付款。綜上所述，原告墊付大量資金對案涉工程組織施工后，被告未按結(jié)算結(jié)果按期向原告支付工程款項(xiàng)，為此，原告依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條之規(guī)定，訴至法院，請求法院公正判決。
經(jīng)審理查明：2013年8月8日，招標(biāo)人海洲公司議定將海天水岸馨城1#、2#住宅樓（含地下室）建設(shè)工程直接發(fā)包給永東公司承建。2013年9月15日，甲方海洲公司與乙方永東公司簽訂了一份《建筑工程合同》，合同上加蓋了海洲公司與永東公司的印章，龔啟華、王某回分別在甲方、乙方代表人處簽名。合同約定：“一、工程名稱：洪某市海天“水岸馨城”1#、2#住宅樓，建筑面積約45000㎡。二、開竣工時間：2013年9月16日開工，2015年2月16日竣工。三、承包范圍：1#、2#樓設(shè)計圖紙范圍內(nèi)的全部工程內(nèi)容（含打樁、樁基礎(chǔ)、基坑開挖支護(hù)、地下室車庫、主樓土建、安裝等）及補(bǔ)充協(xié)議。但甲、乙雙方協(xié)商消防工程和電梯不予施工。四、工程造價：1.甲、乙雙方協(xié)商按固定包干單價每平方米壹仟叁佰柒拾圓整（￥：1370/㎡）,以竣工驗(yàn)收面積據(jù)實(shí)結(jié)算……。五、工程變更……。六、工程款付款方式及履約保證金返還方式：1.工程款支付方式(1)1＃、2＃樓同時施工完12層付款人民幣500萬元。(2)1＃、2＃樓同時施工完16層付款人民幣1000萬元。(3)1＃、2＃樓同時施工完21層封頂付款人民幣1200萬元。(4)1＃、2＃樓同時砌體及粉刷完成施工付款人民幣500萬，分兩次付清。(5)1＃、2＃樓同時內(nèi)外墻涂料及門窗安裝完成施工后付款人民幣600萬元，分三次付清。(6)1＃、2＃樓同時完成竣工驗(yàn)收備案后付款人民幣1500萬元，分兩次付清。(7)余下工程款簽發(fā)竣工備案證之日后兩年內(nèi)按季度分八次付清……”等。同日，雙方就海天·水岸馨城1#、2#樓圖紙設(shè)計變更的部分和圖紙工程質(zhì)量要求另行簽訂了《建筑工程補(bǔ)充協(xié)議（一）》，其中還約定了乙方向甲方繳納稅前總工程造價6‰的管理費(fèi)，該費(fèi)用甲方從乙方工程款中扣出。同時，永東公司《法定代表人授權(quán)委托書》載明：現(xiàn)授權(quán)委托宜昌永東建設(shè)工程有限公司的王某回同志為湖北省洪某市海天水岸馨城1#、2#樓工程的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)合同約定范圍內(nèi)的工程內(nèi)容以及工程進(jìn)度、工程質(zhì)量、工程維修、現(xiàn)場安全文明施工、應(yīng)收應(yīng)付、債權(quán)債務(wù)全過程的施工管理。代理人無轉(zhuǎn)委權(quán)，特此委托。
2014年10月27日，王某回向海洲公司致《要求立即給付工程款的函》：“宜昌永東建設(shè)工程有限公司承接的貴公司洪某市海天“水岸馨城”1#、2#住宅樓，現(xiàn)已于2014年9月22日喜封金頂，已過去一個多月。按工程合同約定，應(yīng)付封頂工程款1200萬元，而貴公司僅只支付300萬元左右，尚下欠900萬元左右。因我為該工程實(shí)際施工人，貴公司的行為已嚴(yán)重?fù)p害了我個人的利益。特函告如下：望貴公司在收到本函后45日內(nèi)付清下欠封頂階段工程款900萬元，若逾期未付清則我方要求：（1）自2014年9月22日開始，以所拖欠工程款900萬元為本金，按月2.5%利率計算利息至清償之日止……特此函告”。海洲公司表示同意并加蓋了公司印章。
2015年6月17日、7月6日，黃岡市公證處的公證員以及申請人王某回的委托代理人先后來到海洲公司，分別送達(dá)了一份《限期履行通知書》、一份《解除合同通知書》。《解除合同通知書》載明：宜昌永東建設(shè)工程有限公司承接,我實(shí)際施工的由貴公司開發(fā)的洪某市海天“水岸馨城”1#、2#住宅樓工程，依據(jù)《建筑工程合同》及相關(guān)付款協(xié)議的約定，貴公司早應(yīng)支付拖欠我的工程款本息及損失。合同在履行過程中，貴公司卻無故拒不按協(xié)議履行。為此，我于2015年6月17日向貴公司送達(dá)了一份《限期履行通知書》，要求貴公司在收到該通知后7日內(nèi)依約支付工程款。然而，時至今日，貴公司仍未支付，為此，特向貴公司通知如下：自即日起解除與貴公司之間的《建筑工程合同》，請貴公司及時付清全部工程款及損失。
2015年7月17日的《結(jié)算說明》載明：一、王某回實(shí)際施工的洪某海洲置業(yè)有限公司“水岸馨城”工程總款為65075000元（實(shí)際面積約48500㎡，按47500㎡計算，工程款為47500㎡×1370元/㎡＝65075000元）；遲延付款利息損失170萬元；因3#、4#樓違約未發(fā)包給王某回施工，賠償王某回違約金100萬元；其他費(fèi)用100萬元（匯票貼息50萬元、貸款財務(wù)成本20萬元、機(jī)械設(shè)備臨時設(shè)施折價處置30萬元）；以上四項(xiàng)合計洪某海洲置業(yè)有限公司應(yīng)付王某回68775000元。二、應(yīng)扣除王某回38538786元。其中，王某回已經(jīng)領(lǐng)取工程款29612794元，其次，合同中約定王某回應(yīng)施工未完工部分5000000元；最后，代扣王某回管理費(fèi)及全部稅款3925992元。故，截止2015年7月5日，洪某海洲置業(yè)有限公司差欠王某回工程款30236214元（68775000元-38538786元=30236214元），雙方對此結(jié)算結(jié)果均予以認(rèn)可，無任何異議。對于2014年10月27日《要求立即給付工程款的函》第（3）條約定的2萬元/天計算的損失雙方另行協(xié)商，不包括在本結(jié)算范圍內(nèi)。上述款項(xiàng)，洪某海洲置業(yè)有限公司于2015年10月1日前付500萬元；2015年12月31日前支付500萬元；2016年10月1日前付800萬元；2016年12月1日前付1000萬元；期間不計算利息，余款王某回予以放棄。若洪某海洲置業(yè)有限公司不能按上述時間付款，凡有一次未全額付清，王某回有權(quán)利要求洪某海洲置業(yè)有限公司支付全部工程款，并以30236214元為本金，自2015年7月6日開始按月利率2%計算利息至付清之日，王某回為此而支出的訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)、評估費(fèi)、律師費(fèi)、住宿費(fèi)等全部由洪某海洲置業(yè)有限公司承擔(dān)。
2016年3月29日，王某回以洪某海洲置業(yè)有限公司為被告向本院提起民事訴訟，本院于2016年3月30日立案受理本案。2016年6月23日，原告王某回以其掛靠永東公司名義進(jìn)行建設(shè)施工，永東公司與本案有利害關(guān)系為由，申請追加永東公司為第三人參加本案訴訟。本院經(jīng)審查后認(rèn)為其申請符合法律規(guī)定，并通知永東公司為第三人參加訴訟。
被告海洲公司申請對原告王某回提交的《要求立即給付工程款的函》、《結(jié)算說明》證據(jù)上被告印章的真?zhèn)芜M(jìn)行鑒定，原告王某回同意鑒定。西南政法大學(xué)司法鑒定中心接受本院委托后，于2016年9月22日作出西政司法鑒定中心[2016]鑒字第3177號《司法鑒定意見書》，鑒定意見：1.標(biāo)稱落款時間為“2014年10月27日”的《要求立即給付工程款的函》上加蓋的“洪某海洲置業(yè)有限公司”紅色印文與供檢的原、被告雙方提供的同名樣本印文是同一枚印章所蓋。2.標(biāo)稱落款時間為“2015年7月17日”的《結(jié)算說明》上加蓋的“洪某海洲置業(yè)有限公司”紅色印文與供檢的原、被告雙方提供的同名樣本印文是同一枚印章所蓋。

本院認(rèn)為：原告王某回提交的蓋有被告海洲公司印章的《要求立即給付工程款的函》、《結(jié)算說明》中均載明工程由其實(shí)際施工，結(jié)合案涉合同的簽訂、永東公司法定代表人的授權(quán)等，可以認(rèn)定王某回是借用第三人永東公司名義承建工程的實(shí)際施工人，王某回具有原告的主體資格。本案《建筑工程合同》、《建筑工程補(bǔ)充協(xié)議（一）》系沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的，且所涉商品房住宅樓為必須招標(biāo)的建設(shè)工程而未招標(biāo)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條的規(guī)定，案涉建設(shè)工程施工合同應(yīng)認(rèn)定為無效。
原告王某回在實(shí)際施工中，因工程款的支付問題，先后分別向被告海洲公司致《要求立即給付工程款的函》，送達(dá)《限期履行通知書》、《解除合同通知書》；在此之后的《結(jié)算說明》上蓋有被告海洲公司的印章，該印文和《要求立即給付工程款的函》上的紅色印文經(jīng)鑒定，與原、被告雙方提供的同名樣本印文是同一枚印章所蓋；被告辯稱這極有可能是盜蓋，但未提交相應(yīng)的證據(jù)，綜上，對原告主張該《結(jié)算說明》系雙方對案涉工程的終結(jié)性處理意見予以采信。原、被告雙方在《結(jié)算說明》中關(guān)于王某回應(yīng)施工未完工部分的價款意見為500萬元，因此，對第三人永東公司提出的對王某回未完工程的工程量及工程造價進(jìn)行鑒定的申請不予支持。本案所涉工程為洪某市海天·水岸馨城1#、2#樓，且相關(guān)建設(shè)工程施工合同無效，《結(jié)算說明》中的“因3#、4#樓違約未發(fā)包給王某回施工，賠償王某回違約金100萬元”以及“王某回為此而支出的訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)、評估費(fèi)、律師費(fèi)、住宿費(fèi)等全部由洪某海洲置業(yè)有限公司承擔(dān)”與1#、2#樓實(shí)際施工的工程款結(jié)算沒有直接關(guān)聯(lián)，且約定將3#、4#樓發(fā)包給王某回違反法律禁止性規(guī)定，對《結(jié)算說明》中的上述兩項(xiàng)應(yīng)依照法律的規(guī)定處理。原告王某回在訴訟請求中主張的被告向原告支付匯票貼息等費(fèi)用100萬元、被告賠償原告遲延付款期間的機(jī)械設(shè)備租賃、腳手架租賃、人員工資損失等572萬元，應(yīng)以《結(jié)算說明》中“其他費(fèi)用100萬元（匯票貼息50萬元、貸款財務(wù)成本20萬元、機(jī)械設(shè)備臨時設(shè)施折價處置30萬元）”為終結(jié)處理意見。
《中華人民共和國合同法》第二百八十六條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償”，《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條規(guī)定：“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算”，本案所涉建設(shè)工程施工合同無效，原、被告雙方結(jié)算時工程尚未竣工，而《結(jié)算說明》中首次付款的時間為2015年10月1日前，原告王某回提起民事訴訟并主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的時間是2016年3月29日，因此，其有關(guān)優(yōu)先受償權(quán)的訴訟請求符合法律的規(guī)定，應(yīng)予支持。
被告海洲公司主張應(yīng)在工程款中，抵扣其已代承建方支付以及未代付的材料款等費(fèi)用；原告王某回辯稱，這是另外一個法律關(guān)系，案涉合同無效，合同雖有相關(guān)約定，但對雙方?jīng)]有約束力，應(yīng)按《結(jié)算說明》處理。因材料款等費(fèi)用涉及案外人，并與建設(shè)工程施工合同不屬于同一法律關(guān)系，原告王某回也不同意在本案中扣抵，故其不在本案審理的范圍之內(nèi)。被告海洲公司應(yīng)付原告王某回工程款26536214元（工程總價款65075000元-已付工程款29612794元-未完工程價款5000000元-代扣管理費(fèi)及全部稅款3925992元）。
綜上所述，原告王某回的部分訴訟請求應(yīng)予支持，部分訴訟請求不能成立，依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第十七條、《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告洪某海洲置業(yè)有限公司在本判決生效之日起十五日內(nèi)向原告王某回支付工程款26536214元及利息170萬元，原告王某回就上述價款對洪某市海天·水岸馨城1#、2#樓享有優(yōu)先受償權(quán)。
二、被告洪某海洲置業(yè)有限公司在本判決生效之日起十五日內(nèi)向原告王某回支付匯票貼息、機(jī)械設(shè)備等費(fèi)用100萬元。
三、被告洪某海洲置業(yè)有限公司向王某回支付以29236214元為本金的利息，利息自2015年7月6日開始按月利率2%計算至清償之日止。
四、駁回原告王某回的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)224082元，由原告王某回負(fù)擔(dān)78428元、由被告洪某海洲置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)145654元，財產(chǎn)保全費(fèi)5000元、鑒定費(fèi)1萬元均由被告洪某海洲置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省高級人民法院。上訴人提交上訴狀時，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第13條第(一)款的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯湖北省高級人民法院，收款人：湖北省財政廳非稅收入財政專戶，帳戶05×××699-1，開戶行：中國農(nóng)業(yè)銀行武漢市東湖支行。匯款注明系（2016）鄂10民初12號案上訴費(fèi)。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費(fèi)用的，按自動撤回上訴處理。

審判長　　郭元亮 審判員　　楊　權(quán) 審判員　　王　茜

書記員：李迎迎