原告：王某某.
委托訴訟代理人：鄧紹忠，湖北群力律師事務所律師，代理權限：一般代理。
被告：湖北省建工第五建設有限公司，住所地：武漢市武昌關山魯磨路6號。
法定負責人：鄭國云，系公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：曹志濤，湖北景盛律師事務所律師，代理權限：一般代理。
委托訴訟代理人：姜東飛。
被告：寶業(yè)湖北建工集團有限公司，住所地：武漢市武昌中南二路88號。
法定代表人：龐寶根，系公司董事長。
委托訴訟代理人：李宏源。

原告王某某訴被告湖北省建工第五建設有限公司、寶業(yè)湖北建工集團有限公司建設工程合同糾紛一案，本院于2017年8月15日立案受理。依法組織合議庭，適用普通程序，公開開庭進行了審理。原告王某某的委托訴訟代理人鄧紹忠、被告湖北省建工第五建設有限公司的委托代理人曹志濤、姜東飛、被告寶業(yè)湖北建工集團有限公司的委托訴訟代理人李宏源到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
原告王某某的訴訟請求：1、判令被告與原告就《工程項目施工管理協(xié)議書》進行結算；2、判令被告向原告支付工程款13967128.43元，并支付逾期付款利息(利息從2012年4月5日起至實際清償之日止，按中國人民銀行規(guī)定的金融機構同期一年期借款利率計算），被告寶業(yè)湖北建工集團有限公司承擔連帶責任；3、由被告承擔本案訴訟費用。事實與理由：2008年3月12日，原告和被告簽訂一份《工程項目施工管理協(xié)議書》，約定原告以被告“施工責任承包人”的身份，以被告的名義負責黃石大冶市小康農業(yè)機械公司與大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)建設的盛世華庭房地產(chǎn)項目。盛世華庭房地產(chǎn)項目竣工后，被告在法院提起訴訟，后湖北省高級人民法院以(2015）鄂民一終字第00037號民事判決書判決大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司向被告支付工程款11576090.79元及利息(利息8476160.77為本金從2012年4月5日起至該判決確定的給付之日止，按中國人民銀行規(guī)定的金融機構同期一年期借款利率計算)。根據(jù)《工程項目施工管理協(xié)議書》的約定，該工程款應屬原告所有。同時，生效法律文書確定盛世華庭房地產(chǎn)項目總工程款為61998600.36元，而原告至今只收到工程款45000000元，原告依據(jù)《工程項目施工管理協(xié)議書》自行計算后被告還應向原告付款12658698.33元。盛世華庭房地產(chǎn)項目竣工后特別是湖北省高級人民法院上述判決書生效后，原告多次與被告協(xié)商要求被告將上述工程款支付給原告，但被告遲遲不予答復，故提起訴訟。
被告湖北省建工第五建設有限公司辯稱，原被告雙方屬于內部承包關系不屬于建筑工程合同關系，從其主張的證據(jù)不能證明雙方屬于掛靠關系。其主張的法律關系與生效的事實相悖，要求法院駁回訴請。
被告寶業(yè)湖北建工集團有限公司辯稱，我司和第一被告都是獨立法人，第二被告只是第一被告的股東，且雙方不存在財產(chǎn)混同，我司不應承擔連帶責任。和我司無關。
當事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當事人進行了證據(jù)交換和質證。對當事人無異議的證據(jù)，本院予以確認并在卷佐證。對于原被告認為有異議的證據(jù)，本院根據(jù)案件的事實和證據(jù)進行綜合認定。
經(jīng)本院審理查明的事實：2007年2月8日，大冶市小康農業(yè)機械有限公司與大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司就訴爭工程簽訂《聯(lián)合開發(fā)協(xié)議書》，由大冶市小康農業(yè)機械有限公司拆除現(xiàn)有房屋，大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司提供開發(fā)資質，雙方在現(xiàn)址上共同投資建設盛世華庭一期工程。2007年7月3日，王某某持中航長城工程建設（集團）有限公司直屬工程局的授權委托書與大冶市小康農業(yè)機械有限公司協(xié)商工程建設事宜，并簽訂了《承包農機住宅樓建設意向書》。2007年7月6日至20日間，王某某按約定向大冶市小康農業(yè)機械有限公司交納工程保證金100萬元。
2008年3月5日，大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與湖北省建工第五建設有限公司簽訂《合同書》，約定：大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司將盛世華庭項目一期33層約45000平方米的工程（含本項目所有土建、安裝、道路、綠化、配套工程樁基工程）以包工包料的方式發(fā)包給湖北省建工第五建設有限公司施工；付款方式約定為：由湖北省建工第五建設有限公司全額帶資建設；當工程主體施工至六層時，每月若萬和公司售樓部有房出售，則萬和公司按照不超過五建公司進度80%，將售樓款80％支付給其作為進度款。若其售樓部無售樓時五建公司全額帶資。若萬和公司能提供進度款，則由五建公司按月息一分付利息給萬和公司；當工程竣工驗收時，萬和公司將支付整個工程造價的80%，審計完成時將支付95%，余下5％作為質量保證金，該款從工程竣工之時起2年支付3%，期滿5年支付2％。工程約定預計2008年4月開工，需要550個工作日后竣工。合同還對其他方面進行了約定。
2008年3月11日，王某某向湖北省建工第五建設有限公司出具承諾書，承諾其作為盛世華庭項目工程的責任承包人，同意：凡該因工程所發(fā)生的一切債權債務（包括但不限于借款、材料款、人工費、工資、利息、違約金、訴訟費等費用）均由其個人承擔，與湖北省建工第五建設有限公司無關；該工程與業(yè)主方和分包方的合同履約、工程質量、安全、進度等全部事項，均由其負責管理；若大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不能按時支付應該支付的工程款，其墊資施工至主體結構封頂。
2008年3月12日，被告湖北省建工第五建設有限公司（甲方）與原告王某某（乙方）就發(fā)包人黃石大冶小康農業(yè)機械公司位于大冶市××大道西側的盛世華庭工程項目簽訂了《工程項目施工管理協(xié)議書》一份（注：甲方與黃石大冶小康農業(yè)機械公司簽訂的《盛世華庭建設工程承包合同》為大合同），合同約定：甲方同意乙方擔任盛世華庭工程承包范圍內的工程施工責任承包人，承包范圍：土、安，建筑面積45000㎡，工程造價約5300萬元，質量等級楚天杯。工期550天。工程項目管理：1.本協(xié)議所稱責任承包人，是指經(jīng)甲方同意對本工程施工管理全面負責，在本協(xié)議約定范圍兩承擔工程質量、職業(yè)健康安全、環(huán)保、文明施工、按期竣工、工程保修等責任和義務的自然人。2.工程項目內部結算及支付：(1)、乙方按照大合同和補充協(xié)議以及簽證等約定方式進行工程結算；⑵、甲方向乙方收取稅管費，合計為工程結算總造價的7%，其他需交納的規(guī)費列入項目成本由乙方承擔；⑶、甲方向乙方提取發(fā)包人每次支付工程款中的1%為質量安全等相關乙方屬約責任的保證金，工程竣工后經(jīng)內部結算，乙方無違反協(xié)議約定條件的，退回全部保證金；⑷、對乙方工程款的支付，原則上按大合同約定的付款條件和甲方實際收款情況辦理，支付前甲方提取相應比例的總管理費（包括施工期間發(fā)包人提供的材料應提取總管理費)。在內部決算前支付工程用款最多為發(fā)包人支付工程進度款的95%-98%；⑸、乙方負責向發(fā)包人按約收取工程款，收取的工程款必須全額進入甲方指定賬戶內，甲方做到?？顚Ｓ谩Ｒ曳绞褂玫墓こ炭畋仨氂胁牧习l(fā)票及人工費支村依據(jù)，經(jīng)甲方審核后進入財務賬，其中人工工資不得超過總工程款的(根據(jù)工程情況在15%-18%之間確定)；在甲方財務賬外拖欠的人工費、材料款等一切費用由乙方自行承擔；⑹、發(fā)包人不能按約支付工程款時，由乙方自行解決墊資。發(fā)包人支付的款項屬專項包干使用的，施工、結算中出現(xiàn)的超支或虧損由乙方自行承擔；⑺、乙方應繳納的個人所得稅由乙方承擔，稅金按規(guī)定計算并經(jīng)甲方賬戶繳付。甲方責任：1.組織職能部門做好工程施工管理的配合服務工作；2.做好開工前的審核，重點是人力資源、機械設備、主要材料、施工方法、安全和環(huán)保的控制、施工組織設計方案的審定以及質量技術交底工作；3.加強工程技術、質量、安全、進度的監(jiān)督管理工作。對乙方在項目管理中生生的問題及時提出整改意見，責成限期改進或指令停工；4.根據(jù)甲方規(guī)定，對乙方進行考核和予以獎罰。乙方責任：1.自覺遵守相關的法律、法規(guī)，嚴格執(zhí)行甲方的有關規(guī)定和工程項目管理的各項規(guī)章制度；3.負責開工準備工作，組織編制切實可行的施工組織設計或方案，嚴格按照規(guī)范標準以及甲方程序文件組織施工和進行有效控制；3.負責落實施工管理人員和相關職責，確保持證上崗和實際到崗率；4.施工期間如發(fā)生安全事故以及治安事件，甲方按規(guī)定對乙方進行處罰，并由乙方承擔一切經(jīng)濟和法律責任；5.負責各專業(yè)分包施工的管理協(xié)調工作，按比例合理支配各專業(yè)工程的用款，乙方因擠占專業(yè)工程款而影響工程進度的，應承擔相應的賠償責任；6.按月向甲方報告發(fā)包人提供的建材情況，對工程所需的鋼材、水泥、模板等大宗材料，原則上應在甲方確認的合格供應商中采購，以確保工程質量；7.根據(jù)大合同的相關約定，向發(fā)包人交納工程保證金，原則上由乙方交甲方財務賬內，由甲方支付發(fā)包人，乙方確有困難，由乙方申請，甲方同意，另簽訂借款協(xié)議，乙方按甲方的有關規(guī)定承擔相應借貸利息；8.按規(guī)定填寫、收集整理工程質量安全技術資料、體系資料等施工管理原始資料，按規(guī)定提交完整齊全的竣工驗收備案資料(經(jīng)甲方審核后送相關部門），按規(guī)定做好工程中驗、竣工驗收等有關工作，負責工程成品保護和工程移交，并按時完成工程決算和做好審計結算工作，竣工后整理完整的工程資料原件壹份報甲方檔案室備案；9.負責工程保修期內的保修和回訪，承擔本工程的質量責任；10.負責清償拖欠的材料款、人工工資等工程施工的全部費用，承擔因訴訟、仲裁所產(chǎn)生的費用和經(jīng)濟責任，因乙方過錯對甲方造成損害的，乙方應承擔相應的賠償責任。還約定非甲方原因造成本工程虧損，由乙方自承擔責任等內容。
2008年4月2日，訴爭工程開工建設。2008年4月8日，大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司為訴爭工程設立盛世華庭項目部，任命馮美棟為該部門負責人。2009年5月4日，馮美棟與王某某簽訂進度獎勵協(xié)議書，馮美棟承諾王某某在2010年農歷春節(jié)前將盛世華庭一期項目建至25層，則獎勵其5萬元，若不能完成則處罰5萬元。2009年9月14日、9月24日，訴爭工程分別取得“建設用地規(guī)劃許可證”、“建設工程規(guī)劃許可證”。
2009年10月23日，湖北省建工第五建設有限公司被確定為訴爭工程中標人。2009年10月25日，湖北省建工第五建設有限公司與大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂建設工程施工合同并備案。
2010年8月13日，馮美棟代表大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與王某某簽訂《補充協(xié)議書》，雙方約定：原合同安裝工程雙方口頭協(xié)議，由大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司另行發(fā)包，其支付王某某配合費3%；大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司可以將房屋預售款借給王某某，但王某某必須承擔月息1分的利息；訴爭工程必須在2011年6月1日前完工，并辦理竣工驗收手續(xù)，如果其不能在2011年6月1日前完工所導致住戶索賠，責任由王某某承擔。
2012年元月6日，訴爭工程基本完工，馮美棟代表大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與湖北省建工第五建設有限公司（沒有蓋章）、王某某（施工承包人處簽字）簽訂了《房屋交付協(xié)議書》,將土建部分工程正式移交，但同時也清楚載明其他分部工程及配套工程截止移交之日尚未完工。同日，馮美棟代表大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與湖北省建工第五建設有限公司（沒有蓋章）、王某某（施工承包人處簽字）簽訂了《建筑施工資料交審協(xié)議書》和《關于盛世華庭項目施工結決算協(xié)議書》。涉案工程推定于同年1月15日竣工驗收。
上述合同在履行過程中，大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司除支付建工五公司工程款100萬元外其余工程款45948318.95元均已向王某某支付。
本案的涉案工程由于大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與湖北省建工第五建設有限公司、王某某對工程款的結算等問題存有爭議已經(jīng)湖北省高級人民法院（2015）鄂民一終字第00037號民事判決書認定涉案工程造價應為61998600.36元，該法律文書已經(jīng)生效。

本院認為，本案爭議焦點為：建工五公司與王某某之間是內部承包關系還是轉包關系。1、內部承包關系中，發(fā)包工程單位對外應承擔施工合同權利義務和經(jīng)營風險，對內應向承包人提供一定的資金、設備、技術等必要的物質條件。本案中，從建工五公司與王某某簽訂的《工程項目施工管理協(xié)議書》及王某某出具的《承諾書》的內容看，本協(xié)議所稱責任承包人，是指經(jīng)甲方同意對本工程施工管理全面負責，在本協(xié)議約定范圍內承擔工程質量、職業(yè)健康安全、環(huán)保、文明施工、按期竣工、工程保修等責任和義務的自然人。乙方按照大合同和補充協(xié)議以及簽證等約定方式進行工程結算。甲方向乙方收取稅管費，合計為工程結算總造價的7%，其他需交納的規(guī)費列入項目成本由乙方承擔。發(fā)包人不能按約支付工程款時，由乙方自行解決墊資。施工、結算中出現(xiàn)的超支或虧損由乙方自行承擔。負責清償拖欠的材料款、人工工資等工程施工的全部費用，承擔因訴訟、仲裁所產(chǎn)生的費用和經(jīng)濟責任。非甲方原因造成本工程虧損，由乙方承擔責任。乙方確認大合同對其具有約束力。凡該因工程所發(fā)生的一切債權債務（包括但不限于借款、材料款、人工費、工資、利息、違約金、訴訟費等費用）均由其個人承擔，與湖北省建工第五建設有限公司無關；該工程與業(yè)主方和分包方的合同履約、工程質量、安全、進度等全部事項，均由其負責管理；若大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不能按時支付應該支付的工程款，其墊資施工至主體結構封頂。因此，上述協(xié)議雖名為內部承包，但實際上合同約定的相關內容符合轉包的特征，實際施工人為王某某。2、在實際履行中，實際施工人王某某于2008年4月2日進場施工。涉案工程均為王某某自籌資金、支付工程施工所有的鋼管、塔吊、電梯等機械設備款項、工程所需的鋼材等由王某某采購、工程技術人員等也由王某某聘請、人工工資也均由王某某支付。大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的工程款基本上均是向王某某支付，實際履行了該工程項目的投資、施工和管理等義務。3、在工程結算中，《房屋交付協(xié)議書》、《建筑施工資料交審協(xié)議書》和《關于盛世華庭項目施工結決算協(xié)議書》均由王某某與大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽名確認。4、涉案《工程項目施工管理協(xié)議書》約定，王某某自行組織資金、人員、機械、設備、材料進行施工，承擔工程質量、竣工、保修等責任和義務，建工五公司除按固定比例收取管理費外，不參與利潤分配，不承擔任何經(jīng)濟責任。這與內部承包關系有著根本區(qū)別。5、建工五公司對涉案工程項目的工程技術、資金、質量、安全等均未進行實質性管理、監(jiān)督，財務上也沒有對涉案工程進行實質性統(tǒng)一管理。6、王某某雖然自認建工五公司對大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司涉案工程款享有請求權，但不表示王某某放棄自己對建工五公司主張權利。綜上所述，建工五公司與王某某之間屬于轉包關系，王某某為實際施工人。
當事人應當按約定全面履行自己的義務。建設工程是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。
被告建工五公司將其承建的工程發(fā)包給原告承包，因原告沒有取得建筑施工企業(yè)資質，違反了法律強制性規(guī)定，雙方簽訂的《工程項目施工管理協(xié)議書》屬于無效合同。由于原被告雙方的合同已經(jīng)履行完畢，且涉案建筑工程已經(jīng)交付大冶市萬和房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，故被告應當參照合同約定支付下欠原告的工程款，故原告的訴訟請求，符合法律規(guī)定，予以支持。由于雙方當事人對工程款沒有進行結算，應當自起訴之日起計算利息，并按照中國人民銀行的同期同類貸款利率標準計算。被告建工五公司自2006年3月成立至今均為一人有限責任公司，涉案債務發(fā)生在2008年3月至2012年間，被告寶業(yè)湖北建工集團有限公司提交的2016年度審計報告僅為本公司及其被告建工五公司的部分財務資料，未能全面反映出被告建工五公司為一人有限責任公司期間的全部經(jīng)營、債權債務及財務狀況，上述證據(jù)不足以證明被告建工五公司財產(chǎn)為一人有限責任公司時的財產(chǎn)被告寶業(yè)湖北建工集團有限公司財產(chǎn)嚴格分離的事實，故被告寶業(yè)湖北建工集團有限公司作為被告建工五公司的唯一股東應對五建公司的涉案債務承擔連帶責任。依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第六十二條、第一百零九條、第二百六十九條、第二百七十二條三款、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第十六條一款、第十七條、第十八條、《中華人民共和國公司法》第六十三條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

一、被告湖北省建工第五建設有限公司應賠償原告王某某工程款13967128.43元及利息（按中國人民銀行同期貸款利率標準支付利息，以本判決確定的債務數(shù)額為基數(shù)，從2017年3月14日起計算至上述款項付清之日止）；由被告寶業(yè)湖北建工集團有限公司承擔連帶責任。
上述款項定于本判決生效之日起十日內付清。
如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
本案受理費17370元，由被告湖北省建工第五建設有限公司負擔。
如不服本判決，可在接到判決書之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提供副本，上訴于湖北省黃石市中級人民法院。上訴人在遞交上訴狀時，應預交上訴案件受理費17370元，款匯湖北省黃石市中級人民法院。開戶行：中國農業(yè)銀行股份有限公司黃石分行團城山支行。戶名：湖北省黃石市中級人民法院。賬號：17×××18。上訴人在上訴期滿后七日內仍未預交上訴費用的，按自動撤回上訴處理。

審判長 王碧
人民陪審員 王京強
人民陪審員 葉素云

書記員： 田晶