原告湖北金某建筑工程有限責任公司(以下簡稱金某公司)。法定代表人黃勝全，公司總經(jīng)理。住所地：紅安縣城關鎮(zhèn)紅金龍大道**號。委托代理人楊秋花，湖北龍吟律師事務所律師，一般代理。委托代理人馮興勇，公司項目經(jīng)理，一般代理。被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱盛地公司)。法定代表人曾愛華，公司總經(jīng)理。住所地：紅安縣城關鎮(zhèn)紅華路**號。委托代理人朱迪，湖北齊安律師事務所律師,一般代理。

原告湖北金某建筑工程有限責任公司與被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設工程施工合同糾紛一案，本院于2017年3月22日立案后，依法適用普通程序，公開開庭進行了審理。原告湖北金某建筑工程有限責任公司的委托代理人楊秋花、馮興勇，被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的委托代理人朱迪到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告湖北金某建筑工程有限責任公司向本院提出訴訟請求：1.請求判令被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付原告工程款11,105,000元，庭審中變更為11,667,816.4元；2.請求判令被告自接到原告提供的工程預算書之日起至還清工程欠款之日止按每天5000元向原告支付違約金,如法院認定合同無效,則請求判令被告按同期貸款利率支付利息；3.本案訴訟費由被告承擔。事實和理由：2014年1月18日，原、被告簽訂《建設工程施工合同》，約定由原告承包被告發(fā)包的盛地沃爾瑪廣場二期工程，該工程包括6、7、8、9號商住樓和S4、S5、S6、S7商業(yè)樓，合同對工程地點、價款、工程款支付與結(jié)算方式及違約責任做出了明確約定。合同簽訂后，原告于2014年3月進場施工，其中6、9號商住樓和S4、S5號商業(yè)樓于2015年竣工驗收并交付被告使用。此后，被告既不進行驗收結(jié)算，也未按合同約定支付工程款。2016年7月原告將工程預算編制書等相關材料寄送至被告，被告收到后至今未進行驗收結(jié)算，反而將原告所交付的房屋出賣。根據(jù)雙方合同約定：被告在收到結(jié)算書后應在三個月內(nèi)辦理完工程結(jié)算，否則視為默認原告所提及的結(jié)算書金額，并承擔逾期違約責任。經(jīng)結(jié)算被告至今仍下欠工程款11,667,816.4元，經(jīng)原告多次催收未果。原告湖北金某建筑工程有限責任公司為支持其訴訟請求，向本院提交如下證據(jù)：1、原告的營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明。擬證明原告的身份情況及訴訟主體資格。2、（1）湖北省建設工程施工合同及《補充條款：工程款支付與結(jié)算方式協(xié)議》各一份；（2）項目負責人任命書一份。擬證明（1）原、被告之間存在建設工程施工合同關系；（2）原、被告雙方對工程結(jié)算、支付方式，以及違約責任進行了明確的約定；（3）原告公司項目經(jīng)理馮興勇為紅安盛地沃爾瑪廣場二期項目部負責人。3、增加工程部分：（1）附屬工程投標總價四份；（2）園林、綠化現(xiàn)場收方計量及施工圖共39頁；（3）步行街增加扶梯圖紙及現(xiàn)場收方單簽證共30頁；（4）黃岡市建設工程施工合同及二期各樓匯總表；(5)現(xiàn)場簽證若干份。擬證明：（1）原告實際施工的范圍包括了附屬工程及綠化工程，土方工程以及按圖紙增加了其多項現(xiàn)場簽證工程；（2）原告已按時完成了增加的附屬工程、綠化工程，以及現(xiàn)場簽證工程。4、(1)建筑工程備案資料四套及建筑工程峻工驗收報告四套；(2)房屋買賣合同三份、房屋租賃合同一份。擬證明原告第二項目部已保質(zhì)保量的完成了商住樓6、9號，商業(yè)樓S4、S5的工程建設，并交付給被告，被告已進行出售或出租給他方，被告應依約支付工程款項。5、工程結(jié)算編制書共六套及送達憑證。擬證明：(1)2016年7月13日，原告已通過快遞的方式將6、9商住樓，S4、S5商業(yè)樓，沃爾瑪附屬工程和綠化工程及增加的現(xiàn)場簽證工程結(jié)算編制書共六套已送達給被告，被告已簽收；(2)原告第二項目部實際施工工程結(jié)算總額為33,775,410.42元。6、原告出具的情況說明一份。擬證明：（1）截止原告起訴之日止，扣除被告已支付的工程款（含房屋抵扣款），被告仍下欠原告第二項目部工程款為11,667,816.4元；（2）被告應依約承擔違約責任。7、證人梁某、韓某的證人證言和韓某拍攝的影像資料。擬證明被告實際收到我公司的結(jié)算編制材料。8、2016年12月22日被告向我公司發(fā)出的聯(lián)系函一份。擬證明被告實際收到我公司的結(jié)算編制材料。被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司辯稱：我方?jīng)]有收到任何原告方關于結(jié)算的資料，原告所訴的下欠工程款沒有法律依據(jù)；既然沒有進行結(jié)算，那么每天5000元的違約金就不應支持；本案訴訟費應由敗訴方承擔。被告盛地公司為反駁原告的訴訟請求向本院提交了下列證據(jù)：1、與原告簽訂的湖北省建設工程施工合同里一些重要部份內(nèi)容。擬證明第三條第三款中原、被告之間結(jié)算需要原告向被告提供結(jié)算書。2、被告公司向原告發(fā)出的工程造價匯總表一份。擬證明：被告發(fā)出造價表就是要與原告協(xié)商結(jié)算事宜。3、原告向被告發(fā)出的聯(lián)系函一份。擬證明：原告接到造價匯總表后經(jīng)過幾次協(xié)商后向我們發(fā)出聯(lián)系函請求結(jié)算。4、收款授權(quán)委托書。擬證明：雙方約定將二期工程中的7、8號商住樓及S4、S5、S6、S7商業(yè)樓的工程款由陳厚全代原告收取。5、被告向原告付款流水。擬證明：被告向原告兩個項目部共付工程款52,289,807元。本院對原告湖北金某建筑工程有限責任公司提交證據(jù)的認證意見如下：證據(jù)1、2、4真實客觀，被告無異議，本院予以采信；證據(jù)3,結(jié)合原告提供的證據(jù)8被告在庭審前并沒有對工程量提出異議，本院予以采信；證據(jù)5的送達憑證與證據(jù)8聯(lián)系函中的“…3、你司提供的結(jié)算書中結(jié)算方式?jīng)]有遵循施工合同”陳述相互印證，本院對被告收到原告提供的“結(jié)算編制書”的事實予以確認，并根據(jù)雙方合同的約定和法律規(guī)定確認原告所做工程的工程款33,775,410.42元；證據(jù)6系原告單方意思表示，本院不予采信；證據(jù)7中證人與原告存在利害關系，影像資料不清，本院不予采信。本院對被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司提交的證據(jù)認證意見如下:證據(jù)1客觀真實，原告無異議，本院予以采信；證據(jù)2系被告單方制作，無法證明已送達原告，本院不予采信；證據(jù)3系原、被告之間的聯(lián)系函，函上注明“我公司擬派財務人員與貴公司辦理相關結(jié)算手續(xù)”，財務人員并不能完成對工程的結(jié)算，被告盛地公司以此證明原、被告之間沒有進行結(jié)算與客觀事實不符，不能對抗已經(jīng)發(fā)生法律效力的結(jié)算行為，本院對被告的證明主張不予支持。證據(jù)4與本案無關，本院不予采信；證據(jù)5中涉及被告已向原告第二項目部付款部分經(jīng)庭審核對，原告無異議，本院予以采信。通過對上述有效證據(jù)的分析認定，結(jié)合法庭調(diào)查情況，本院認定事實如下：2014年1月18日,原告金某公司與被告盛地公司簽訂了編號EF-2007-0203的《湖北省建設工程施工合同》以及《補充條款》，合同約定盛地公司將其開發(fā)的“紅安盛地沃爾瑪廣場二期工程”6、7、8、9號商住樓和S4、S5、S6、S7商業(yè)樓整體發(fā)包給被告金某公司承建。合同價款約6000萬元，最終以實際結(jié)算為準?！堆a充條款》約定“一、工程款支付辦法：…6、工程竣工驗收合格所有手續(xù)完成，從乙方提供結(jié)算書給甲方之日起一個月內(nèi)審計完畢并付至合同總額的95%，余款5%為保修金，按國家房屋質(zhì)量保修期相應規(guī)定到期后一個星期內(nèi)付清；…三、其他約定：…3、竣工驗收與結(jié)算：發(fā)包人在收到承包人結(jié)算書三個月內(nèi)辦理完工程結(jié)算，如因發(fā)包人原因不能按時完成結(jié)算，則視為默認承包人提交的結(jié)算書金額，并同時承擔逾期違約責任（每日5000元違約金）”。合同簽訂后，原告將合同中6、9號商住樓和S4、S5商業(yè)樓主體工程及部分基礎工程交由其第二項目部承建。在承建過程中，被告增加了土方工程、綠化工程、以及步行街扶梯等多項附屬工程。2014年3月，原告第二項目部組織機械、人工、材料進行施工，2015年11月26日，原告第二項目部承建的工程全部完工，經(jīng)過原告方、被告方、勘察單位、設計單位、監(jiān)理單位、紅安縣工程質(zhì)量監(jiān)督站等相關部門到場驗收，原告承建的上列工程質(zhì)量驗收合格并交付被告盛地公司。2016年7月，原告第二項目部對其所做工程進行了結(jié)算，結(jié)算工程總造價為33,775,410.42元。同年7月13日原告以特快專遞的方式將”結(jié)算編制書”六套郵寄給了盛地公司。被告盛地公司收到后在合同約定的期限內(nèi)未對原告提交的結(jié)算書進行回復。自2014年5月始被告盛地公司共向原告支付了23,636,278元的工程款（含以房抵款800萬元）。另查明:“湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司擬建紅安盛地沃爾瑪廣場房產(chǎn)開發(fā)工程一標段6、7、8、9樓商住房及S4、S5、S6、S7號商鋪”工程項目于2014年6月25日開標,被告金某公司于2014年6月30日取得《中標通知書》。

本院認為，本案的爭議焦點主要是：一、原、被告簽訂的《湖北省建設工程施工合同》的效力問題；二、原告所做工程的工程款認定問題。一、關于盛地公司與金某公司簽訂的《湖北省建設工程施工合同》的效力問題。《中華人民共和國招標投標法》第四十三條規(guī)定，在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。本案中金某公司在2014年6月30日取得《中標通知書》，而此前盛地公司與金某公司已于2014年1月18日就中標的工程簽訂了施工合同，這種在進行招標投標之前就在實質(zhì)上先行確定了工程承包人并簽訂承包合同的行為，違反了《中華人民共和國招標投標法》的強制性規(guī)定，故盛地公司與金某公司簽訂的《湖北省建設工程施工合同》無效。二、關于原告所做工程的工程款認定問題?！吨腥A人民共和國合同法》第九十八條規(guī)定“合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力”。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持”。原、被告《補充條款》約定“發(fā)包人在收到承包人結(jié)算書三個月內(nèi)辦理完工程結(jié)算，如因發(fā)包人原因不能按時完成結(jié)算，則視為默認承包人提交的結(jié)算書金額，并同時承擔逾期違約責任（每日5000元違約金）”，該條款系結(jié)算條款，除違約責任約定無效外其他部分仍然有效。被告收到結(jié)算書后未在約定的時間內(nèi)進行答復，原告送達的結(jié)算文書已產(chǎn)生結(jié)算效力，其工程款應按原告提交的結(jié)算文書進行認定。綜上，原告金某公司與被告盛地公司簽訂的《建設工程施工合同》，違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，合同無效。被告金某公司第二項目部承建的工程竣工驗收合格并已交付使用，根據(jù)最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定，原告請求參照合同約定支付工程價款應予支持。涉案工程造價應按原、被告《補充條款》約定和法律規(guī)定以原告提交的結(jié)算編制書載明的工程總造價33,775,410.42元予以確定，被告盛地公司已向原告支付23,636,278元，因此被告盛地公司仍下欠工程款10,139,132.42元未付。原、被告的《補充條款》約定“工程竣工驗收合格所有手續(xù)完成，從乙方提供結(jié)算書給甲方之日起一個月內(nèi)審計完畢并付至合同總額的95%，余款5%為保修金，按國家房屋質(zhì)量保修期相應規(guī)定到期后一個星期內(nèi)付清”，原告所建工程竣工驗收為2015年11月26日，提供結(jié)算書為2016年7月13日，因此，被告付清95%工程款32,086,639.9元的時間應為2016年8月13日前，5%的保修金即1,688,770.52元按約定暫未到期。同時，原、被告簽訂的《建設工程施工合同》對欠付工程款支付利息進行了約定,但未約定具體利率,根據(jù)最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條的規(guī)定,應按中國人民銀行同期同類貸款利率計算。本院對原告要求被告償付下欠工程款8,450,361.9元（被告欠付工程款10,139,132.42元-保修金1,688,770.52元）及利息的訴請予以支持。原告所做工程保修金1,688,770.52元按約定未到期，到期后原告可另行主張，本院對原告該部分訴請不予支持。原、被告簽訂的合同無效，雙方對違約條款的約定亦無效，本院對原告要求被告支付違約金的訴請不予支持。據(jù)此，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項、第九十八條,《中華人民共和國招標投標法》第三條第一款第（一）項、第四十三條,最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第十七條、第十八條、第二十條,《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定判決如下：

一、被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效之日起十五日內(nèi)給付原告湖北金某建筑工程有限責任公司工程款8,450,361.9元及利息（按中國人民銀行同期同類貸款利率自2016年8月13日起計算至本判決確定的給付之日止）。二、駁回原告其他訴訟請求。如果未按本判決指定期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。本案訴訟費83,000元，由原告負擔14,000元，被告湖北盛地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔69,000元。如不服本判決，可以在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省黃岡市中級人民法院。

審判長　　袁曉明
審判員　　陳　霞
審判員　　黃紅英

書記員：李繼忠