湖北省工業(yè)建筑集團有限公司十堰分公司
王虎躍（湖北鄖陽律師事務所）
張某某
劉蘇亞

上訴人（原審原告）:湖北省工業(yè)建筑集團有限公司十堰分公司。
住所地:湖北省十堰市。
主要負責人:陳國銀。
委托訴訟代理人:王虎躍，湖北鄖陽律師事務所律師。
代理權限:一般代理。
被上訴人（原審被告）:張某某。
委托訴訟代理人:劉蘇亞。
代理權限:代為承認、放棄、變更訴訟請求、進行調(diào)解、代簽法律文書。
上訴人湖北省工業(yè)建筑集團有限公司十堰分公司（以下簡稱:工業(yè)建筑十堰分公司）因與被上訴人張某某勞動爭議一案，不服湖北省十堰市張灣區(qū)人民法院（2016）鄂0303民初字351號民事判決，向本院提起上訴。
本院于2016年8月24日立案后，依法組成由審判員耿紀和擔任審判長，審判員張靜、王昭（主審）參加的合議庭進行了審理。
經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，合議庭認為事實已核對清楚，決定不開庭審理。
本案現(xiàn)已審理終結。
工業(yè)建筑十堰分公司上訴請求:撤銷一審判決，改判工業(yè)建筑十堰分公司與張某某之間不存在勞動關系，工業(yè)建筑十堰分公司不支付張某某各項工傷保險待遇122414.8元，不支付張某某的工資1680元。
事實和理由:1.工業(yè)建筑十堰分公司至今沒有收到勞動部門依法送達的工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知書，故無法提起行政復議、行政訴訟，涉案的工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知書尚未發(fā)生法律效力，一審法院直接認定工業(yè)建筑十堰分公司與張某某之間存在勞動關系明顯錯誤。
2.依據(jù)《湖北省工傷職工停工留薪期暫時辦法》的規(guī)定，有權確認工傷職工的停工留薪期主體是用人單位或者勞動能力鑒定委員會，一審法院確認張某某的停工留薪期為8個月沒有事實和法律依據(jù)。
張某某答辯稱:1.我是在工業(yè)建筑十堰分公司干活中受的傷，雙方存在勞動關系，工傷認定書和勞動能力鑒定送達后，工業(yè)建筑十堰分公司均未提出異議。
2.工業(yè)建筑十堰分公司拖欠我工資是事實。
故，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，請求二審法院駁回上訴，維持原判。
工業(yè)建筑十堰分公司向一審法院請求判令:1.工業(yè)建筑十堰分公司不支付張某某各項工傷保險待遇121259.8元；2.工業(yè)建筑十堰分公司不支付張某某工資1680元；3.工業(yè)建筑十堰分公司不支付張某某雙倍工資2127.24元。
一審法院認定事實:2012年9月17日湖北省工業(yè)建筑集團有限公司、工業(yè)建筑十堰分公司與湖北汽車工業(yè)學院簽訂了一份《建設工程施工合同》，承接了湖北汽車工業(yè)學院綜合教學樓和綜合實驗樓工程，2012年12月23日工業(yè)建筑十堰分公司與孝感市大興建筑勞務有限公司十堰分公司簽訂了一份《建設工程施工勞務分包合同》，將土建施工分包給了孝感市大興建筑勞務有限公司十堰分公司。
工業(yè)建筑十堰分公司項目負責人張建明與茅箭區(qū)火車站胡風琴永盛塑鋼加工廠的業(yè)務員崔金山簽訂了一份《塑鋼窗施工合同》，將塑鋼窗的制作與安裝分包給了該塑鋼加工廠。
2013年7月10日，張某某到工業(yè)建筑十堰分公司承建的湖北汽車工業(yè)學院西樓建設項目工地工作。
2013年8月27日，張某某在該項目所在地安裝門窗時，從腳手架上摔下致傷，張某某受傷后，被送往十堰市人民醫(yī)院治療，診斷為右內(nèi)踝骨骨折。
其住院29天，花醫(yī)療費17190元，由工業(yè)建筑十堰分公司支付13500元，張某某支付3690元。
張某某受傷后就離開了工業(yè)建筑十堰分公司。
2014年3月14日，十堰市人力資源和社會保障局作出十人社工傷認字（2014）1615號工傷認定決定書，認定張某某在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害，認定為工傷。
2014年4月8日，張某某在十堰市博愛醫(yī)院作內(nèi)固定手術，住院17天，花醫(yī)療費5734.8元。
張某某前后共計住院46天。
2014年9月9日，十堰市勞動能力鑒定委員會作出十勞鑒（2014）20號職工工傷勞動能力鑒定結論通知，認定張某某的工傷勞動能力鑒定結論為玖級。
其后，工業(yè)建筑十堰分公司、張某某為工傷保險待遇、給付雙倍工資等事宜發(fā)生勞動爭議。
2014年12月，張某某向十堰市勞動人事爭議仲裁委員會申請勞動仲裁。
2015年1月20日，十堰市勞動人事爭議仲裁委員會作出十勞人仲（2015）裁字第67號裁決書，裁決:1.工業(yè)建筑十堰分公司支付張某某一次性傷殘補助金23625元（2625元／月×9個月）、一次性工傷醫(yī)療補助金29100元（2910元／月×10個月）、一次性傷殘就業(yè)補助金34920元（2910元／月×12個月）、醫(yī)療費5734.8元、停工留薪工資23280元（2910元／月×8個月）、住院伙食補助費920元（20元／天×46個月）、護理費3680元（80元／天×46天），共計121259.8元；2.工業(yè)建筑十堰分公司支付張某某工資1680元；3.工業(yè)建筑十堰分公司支付張某某雙倍工資2172.24元（2625元／月÷21.75天／月×18天）3.駁回張某某的其他仲裁請求。
工業(yè)建筑十堰分公司不服該裁決，故而成訴。
一審法院另查明，1.2013年十堰市職工年平均工資34928元，即2910元／月。
2.張某某受傷前，工業(yè)建筑十堰分公司按天支付其工資，每天120元。
一審法院認為:張某某所受傷害被認定為工傷，其工傷勞動能力被鑒定為九級，工業(yè)建筑十堰分公司對行政部門的上述兩項決定書，既未申請行政復議，又未提起行政訴訟，因此，社會保障部門和勞動能力鑒定部門的認定，予以采信。
工業(yè)建筑十堰分公司訴稱與張某某不存在勞動關系，理由不充分，不予采信。
張某某工傷后，要求與工業(yè)建筑十堰分公司解除勞動關系，予以支持。
張某某到工業(yè)建筑十堰分公司工作，雙方未簽訂書面勞動合同，工業(yè)建筑十堰分公司應當支付其未簽訂勞動合同的雙倍工資，根據(jù)《勞動合同法》第十四條第三款的規(guī)定，”用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
”張某某為工業(yè)建筑十堰分公司提供勞動的時間為2013年7月10日至2013年8月27日，其申請仲裁的時間為2014年11月，已超過一年的時間，故其與工業(yè)建筑十堰分公司的關系，視為已訂立無固定期限勞動合同。
張某某工傷后，主動要求解除勞動關系，工業(yè)建筑十堰分公司不應支付其雙倍工資，工業(yè)建筑十堰分公司的此項主張，予以支持。
原一審庭審中，工業(yè)建筑十堰分公司認可尚欠張某某工資，但欠多少雙方均未舉證證明。
工業(yè)建筑十堰分公司、張某某仍未舉證證明所欠工資的金額。
根據(jù)最高人民法院證據(jù)舉證規(guī)則，應由用人單位承擔舉證不能的責任，故工業(yè)建筑十堰分公司應當支付張某某拖欠工資。
依據(jù)《工傷保險條例》第三十條 ?規(guī)定，職工因工作遭受××進行治療，享受工傷醫(yī)療待遇。
張某某在工作中受傷，應當享受工傷醫(yī)療待遇。
第三十三條第一款規(guī)定:”職工因工作遭受××需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付”。
張某某的停工留薪期未作鑒定，但其病情證明書中有”右內(nèi)踝骨骨折”的診斷結論，參照《湖北省工傷職工停工留薪期管理暫行辦法》的規(guī)定，確定為8個月。
關于張某某本人工資問題，因其日工資為120元，其每月本人工資應為2610元（21.75天／月×120元／天）。
結合案件事實和證據(jù)，張某某因此次工傷事故而享受的工傷保險待遇應為:一次性傷殘補助金23490元（2610元／月×9個月）、一次性工傷醫(yī)療補助金29100元（2910元／月×10個月）、一次性傷殘就業(yè)補助金34920元（2910元／月×12個月）、醫(yī)療費9424.8元、停工留薪期間工資20880元（2610元／月×8個月）、護理費3680元（80元／天×46天）、住院伙食補助費920元（20元／天×46天），以上合計122414.8元。
工業(yè)建筑十堰分公司主張不應支付張某某的工傷待遇，理由不充分，不予支持。
依照《中華人民共和國勞動法》第五十條 ?、第七十三條 ?第一款 ?第（三）項 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條 ?第一款 ?、《最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》》第二條，參照《工傷保險條例》第三十條 ?第一款 ?、第四款 ?、第三十三條 ?第一款 ?及第二款、第三十七條 ?第（一）項 ?，《湖北省工傷保險實施辦法》第三十四條第二款的規(guī)定，判決:一、解除張某某與工業(yè)建筑十堰分公司之間的勞動關系，終止雙方的工傷保險關系；二、工業(yè)建筑十堰分公司于判決生效之日起十日內(nèi)，支付拖欠張某某的工資1680元；三、工業(yè)建筑十堰分公司于判決生效之日起十日內(nèi)，支付張某某各項工傷保險待遇122414.8元；四、駁回工業(yè)建筑十堰分公司的其他訴訟請求。
如果工業(yè)建筑十堰分公司未按判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費共10元，減半收取5元，由工業(yè)建筑十堰分公司承擔。
上訴人工業(yè)建筑十堰分公司、被上訴人張某某在二審規(guī)定的舉證期限內(nèi)均未向本院提交證據(jù)。
二審審理查明，一審法院查明認定的事實屬實，本院予以確認。
本院認為，工傷保險待遇是指職工因身體健康或生命在工作中遭受暫時或永久的損害，而獲得補救和補償。
工業(yè)建筑十堰分公司、張某某建立了事實勞動關系，張某某主張解除勞動關系，工業(yè)建筑十堰分公司應當向張某某支付相關工傷待遇。
關于工業(yè)建筑十堰分公司上訴稱工業(yè)建筑十堰分公司至今沒有收到勞動部門依法送達的工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知書，涉案的工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知書尚未發(fā)生法律效力，一審法院認定工業(yè)建筑十堰分公司與張某某之間存在勞動關系錯誤，且不存在勞動關系也就不存在拖欠張某某工資的理由，張某某在工作過程中受傷并被認定為工傷，其傷情經(jīng)十堰市職工工傷勞動能力鑒定委員會鑒定為九級傷殘。
對工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知，工業(yè)建筑十堰分公司均沒有向相關的部門提出異議，現(xiàn)工業(yè)建筑十堰分公司稱該公司一直沒有收到工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知明顯與事實不符，也沒有提交足夠的證據(jù)證明其訴訟主張，應視為其對工傷認定決定書、勞動能力鑒定結論通知予以認可。
現(xiàn)張某某要求解除雙方之間的勞動關系，工業(yè)建筑十堰分公司應按照《工傷保險條例》的相關規(guī)定，支付張某某的各項工傷待遇。
關于工業(yè)建筑十堰分公司是否應支付張某某工資1680元的問題，本案經(jīng)過了多次開庭審理，工業(yè)建筑十堰分公司在庭審中認可尚欠張某某工資，但具體數(shù)額雙方均未舉證證明，一審法院根據(jù)相關法律的規(guī)定，將該舉證責任分配給工業(yè)建筑十堰分公司并無不妥，在工業(yè)建筑十堰分公司舉證不能的情況下，一審法院按照張某某所主張的數(shù)額，判決工業(yè)建筑十堰分公司支付拖欠張某某工資符合法律規(guī)定。
故，工業(yè)建筑十堰分公司的該項上訴理由不能成立，本院不予支持。
關于工業(yè)建筑十堰分公司上訴稱有權確認工傷職工的停工留薪期主體是用人單位或者勞動能力鑒定委員會，一審法院確認張某某的停工留薪期為8個月沒有事實和法律依據(jù)的理由，根據(jù)《工傷保險條例》第三十三條 ?的規(guī)定，職工因工作遭受××需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。
停工留薪期一般不超過12個月。
傷情嚴重或者情況特殊，經(jīng)設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認，可以適當延長，但延長不得超過12個月。
工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關規(guī)定享受傷殘待遇。
工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。
本案中，張某某的傷情經(jīng)過十堰市職工工傷勞動能力鑒定十勞鑒（2014）20號結論通知，其傷情為9級，張某某沒有通過勞動能力鑒定部門確定其停工留薪期間，一審法院根據(jù)張某某的傷情，參照《湖北省工傷職工停工留薪期管理暫行辦法》的規(guī)定，酌情確定張某某的停工留薪期間為8個月并無不妥。
故，工業(yè)建筑十堰分公司的該項上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上，上訴人工業(yè)建筑十堰分公司的上訴請求均不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費10元，由上訴人湖北省工業(yè)建筑集團有限公司十堰分公司負擔.
本判決為終審判決。

本院認為，工傷保險待遇是指職工因身體健康或生命在工作中遭受暫時或永久的損害，而獲得補救和補償。
工業(yè)建筑十堰分公司、張某某建立了事實勞動關系，張某某主張解除勞動關系，工業(yè)建筑十堰分公司應當向張某某支付相關工傷待遇。
關于工業(yè)建筑十堰分公司上訴稱工業(yè)建筑十堰分公司至今沒有收到勞動部門依法送達的工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知書，涉案的工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知書尚未發(fā)生法律效力，一審法院認定工業(yè)建筑十堰分公司與張某某之間存在勞動關系錯誤，且不存在勞動關系也就不存在拖欠張某某工資的理由，張某某在工作過程中受傷并被認定為工傷，其傷情經(jīng)十堰市職工工傷勞動能力鑒定委員會鑒定為九級傷殘。
對工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知，工業(yè)建筑十堰分公司均沒有向相關的部門提出異議，現(xiàn)工業(yè)建筑十堰分公司稱該公司一直沒有收到工傷認定決定書和勞動能力鑒定結論通知明顯與事實不符，也沒有提交足夠的證據(jù)證明其訴訟主張，應視為其對工傷認定決定書、勞動能力鑒定結論通知予以認可。
現(xiàn)張某某要求解除雙方之間的勞動關系，工業(yè)建筑十堰分公司應按照《工傷保險條例》的相關規(guī)定，支付張某某的各項工傷待遇。
關于工業(yè)建筑十堰分公司是否應支付張某某工資1680元的問題，本案經(jīng)過了多次開庭審理，工業(yè)建筑十堰分公司在庭審中認可尚欠張某某工資，但具體數(shù)額雙方均未舉證證明，一審法院根據(jù)相關法律的規(guī)定，將該舉證責任分配給工業(yè)建筑十堰分公司并無不妥，在工業(yè)建筑十堰分公司舉證不能的情況下，一審法院按照張某某所主張的數(shù)額，判決工業(yè)建筑十堰分公司支付拖欠張某某工資符合法律規(guī)定。
故，工業(yè)建筑十堰分公司的該項上訴理由不能成立，本院不予支持。
關于工業(yè)建筑十堰分公司上訴稱有權確認工傷職工的停工留薪期主體是用人單位或者勞動能力鑒定委員會，一審法院確認張某某的停工留薪期為8個月沒有事實和法律依據(jù)的理由，根據(jù)《工傷保險條例》第三十三條 ?的規(guī)定，職工因工作遭受××需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。
停工留薪期一般不超過12個月。
傷情嚴重或者情況特殊，經(jīng)設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認，可以適當延長，但延長不得超過12個月。
工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關規(guī)定享受傷殘待遇。
工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。
本案中，張某某的傷情經(jīng)過十堰市職工工傷勞動能力鑒定十勞鑒（2014）20號結論通知，其傷情為9級，張某某沒有通過勞動能力鑒定部門確定其停工留薪期間，一審法院根據(jù)張某某的傷情，參照《湖北省工傷職工停工留薪期管理暫行辦法》的規(guī)定，酌情確定張某某的停工留薪期間為8個月并無不妥。
故，工業(yè)建筑十堰分公司的該項上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上，上訴人工業(yè)建筑十堰分公司的上訴請求均不能成立，應予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費10元，由上訴人湖北省工業(yè)建筑集團有限公司十堰分公司負擔.

審判長：耿紀和
審判員：張靜
審判員：王昭

書記員：劉攀