上訴人(原審被告、反訴原告):湖北泰某物流服務(wù)有限公司。住所地：湖北省襄陽市大慶東路50號
法定代表人：賈鐵柱，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：張社全，湖北臥龍律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審原告、反訴被告)：湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司。住所地：襄陽市襄州區(qū)航空路10號。
法定代理人：曹某，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：王萬學(xué)，湖北米芾律師事務(wù)所律師。

上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司（以下簡稱湖北泰某公司）因與被上訴人湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司（以下簡稱襄陽安某公司）合同糾紛一案，不服襄陽市襄州區(qū)人民法院（2016）鄂0607民初1014號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年05月09日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。湖北泰某公司法定代表人賈鐵柱及其委托訴訟代理人張社全，襄陽安某公司的委托訴訟代理人王萬學(xué)到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
湖北泰某公司上訴請求：一、請求撤銷原審判決第一項、第四項、維持原審判決第二項、第三項，發(fā)回原審人民法院重審或者改判：1、上訴人支付被上訴人承包費179879元（比原數(shù)額230931元減少51052元），上訴人不承擔(dān)車輛維修費35904元、違約金75000元；2、確認(rèn)上訴人與被上訴人已于2016年1月4日解除了雙方之間關(guān)于車牌號為鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車三輛各自的《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》三份；3、請求判令被上訴人向上訴人承擔(dān)關(guān)于車牌號為鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車三輛各自的《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》項下的違約金40000元合計120000元違約金；4、請求判令被上訴人向上訴人賠償保險損失83550元、交付承包費70%部分的損失422148.3元，合計505698.3元。5.請求判令被上訴人向上訴人給付車款450000元。二、本案一、二審訴訟費用由被上訴人負(fù)擔(dān)。事實和理由：一、原審判決認(rèn)定雙方于2016年1月解除合同的事實不清，認(rèn)定事實錯誤，由此計算的承包費數(shù)額是錯誤的，應(yīng)為179879元。二、原審判決認(rèn)定被上訴人向上訴人是否履行了提供貨源70%的事實不清。本案中，被上訴人提供的證據(jù)并沒有證明向上訴人提供派車的記錄，雙方電話清單也沒有反映出提供貨源的事實。此節(jié)事實，原審未予查清，導(dǎo)致案件實體處理錯誤。三、原審判決上訴人承擔(dān)車輛維修費錯誤，該維修費用屬于事故車輛引起，應(yīng)由被上訴人因未投保負(fù)擔(dān)的范圍，不應(yīng)由上訴人承擔(dān)。四、原審判決上訴人承擔(dān)違約金屬于適用法律錯誤，上訴人逾期給付承包費，不構(gòu)成法律上的違約，上訴人不應(yīng)負(fù)擔(dān)違約金。1.上訴人未予付清被上訴人的承包費，是行使后履行抗辯權(quán)的權(quán)利，逾期付款不構(gòu)成法律上的違約。2、被上訴人主張違約金無法律依據(jù)。上訴人行使后履行抗辯權(quán)，屬于延遲履行抗辯權(quán)，屬于法律賦于上訴人延遲履行的權(quán)利，不構(gòu)成違約的法律事實，即不承擔(dān)遲延履行依合同約定的違約金。故被上訴人主張遲延交付承包費產(chǎn)生的違約金因上訴人行使后履行抗辯權(quán)而歸于無效。3、退一步講，即便承擔(dān)違約金，被上訴人主張的數(shù)額也是過高的，也應(yīng)予調(diào)減至以欠承包費數(shù)額為基數(shù)，自欠費之日至付清之日，按月利率2%計算的利息損失。原審判決酌定每車的違約金為75000元，屬于臆想辦案，沒有任何證據(jù)支持，且該部分?jǐn)?shù)額不是自由裁量事項。五、原審判決駁回上訴人主張的“請求判令反訴被告向反訴原告承擔(dān)關(guān)于車牌號為鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車三輛各自的《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》項下的違約金40000元合計120000元違約金；”請求是錯誤的，請求二審法院予以支持。本案中，被上訴人提供的證據(jù)不能證明其已履行上述義務(wù)。根據(jù)合同項下的違約責(zé)任的約定，被上訴人應(yīng)當(dāng)向上訴人承擔(dān)三份合同的違約金12萬元的義務(wù)。六、原審判決駁回上訴人主張的“請求判令反訴被告向反訴原告賠償保險損失83550元、交付承包費70%部分的損失422148.3元，合計505698.3元”請求是錯誤的，請求二審法院予以支持。七、原審判決駁回上訴人主張的“請求判令反訴被告向反訴原告給付車款450000元；”請求是錯誤的，請求二審法院予以支持。因安某公司沒有依約履行保證提供承包費70%的義務(wù)，構(gòu)成違約，致使泰某公司不能實現(xiàn)合同目的“3年合同期滿后，車輛所有權(quán)歸乙方所有”，安某公司應(yīng)當(dāng)賠償車輛三年后所有權(quán)歸上訴人，因被上訴人違約導(dǎo)致合同提前終止，而上訴人承租一年多，按一臺40萬元折算，三臺車也是120萬元，上訴人承租一年多后車款折算尚有45萬元，故上訴人的此項主張有合同依據(jù)和法律依據(jù)，請求二審法院法院予以支持。綜上，請求二審法院依法支持上訴人的上訴請求。
襄陽安某公司辯稱，上訴人的上訴請求及理由均不能成立。一、原審判決對解除合同的時間及尚應(yīng)支付承包費數(shù)額的認(rèn)定，事實清楚。二、原審對被上訴人是否履行了提供70%的貨源的事實認(rèn)定清楚。三、原審判決上訴人承擔(dān)因其經(jīng)營使用承包車輛期間發(fā)生交通事故而產(chǎn)生的合理費用是正確的。四、原審判決上訴人承擔(dān)違約金適用法律正確。五、原審判決駁回上訴人反訴主張要求被上訴人支付12萬元違約金及賠償損失等是正確的。請求維持原判。
襄陽安某公司向一審法院起訴請求：1.請求判決被告湖北泰某公司向原告襄陽安某公司支付承包費230931元，并從欠款之日起至付清之日止按所欠金額的2%每月支付逾期違約金。2.判令被告支付鄂Ｆ×××××重型半掛牽引車修理費35904元。3.判令被告支付違約金170000元。4.判令被告處理和消除承包期間的交通違章；5.本案訴訟費由被告承擔(dān)。湖北泰某公司反訴請求：1.確認(rèn)原、被告于2016年1月4日解除三份《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》。2.請求判令原告承擔(dān)三輛車輛的履約保證金40000元合計120000元。3.判令原告承擔(dān)三輛車輛的違約金40000元，合計120000元。4.判令原告賠償保險損失83550元、交付承包費70%的損失422148.3元，合計505698.3元。5.判令原告給付車款450000元。6.反訴費由原告承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實：2014年9月26日，原、被告簽訂兩份《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》，約定由被告湖北泰某公司承包原告襄陽安某公司車牌號為鄂Ｆ×××××和鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車各一輛，兩份合同承包期限均為三年，自2014年10月10日至2017年10月9日止，承包費均為每月18700元，支付時間為每月26日前付清。2014年10月31日，原、被告雙方又簽訂一份《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》，約定由被告承包原告車牌號為鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車一輛。承包期限為三年，自2014年10月31日至2017年10月30日止；承包費為每月18200元，支付時間為每月26日前付清。三份合同均約定如下條款“1、車輛維護(hù)檢測、油材料、汽車保養(yǎng)、違章罰款、稅額、賠償金以及運輸過程中所產(chǎn)生的所有費用由乙方（即被告湖北泰某公司）承擔(dān)，如甲方（即原告）代付的，將從支付運輸費或履約保證金中按甲方相關(guān)規(guī)定予以扣除。2、承包車輛每臺車收取肆萬元履約保證金，乙方應(yīng)向甲方一次交清。如乙方在終止（解除）合同前無違約行為，并與甲方或他人無經(jīng)濟(jì)糾紛和債務(wù)的，乙方憑甲方財務(wù)出具的收據(jù)，由甲方據(jù)實在合同期滿30個工作日內(nèi)退還履約保證金（不計息），反正，概不退還。3、3年承包合同期滿后，車輛所有權(quán)歸乙方所有，如乙方愿繼續(xù)經(jīng)營，可和甲方重新簽訂掛靠合同，如不愿承包甲方退還履約保證金?！蓖瑫r合同另約定，乙方（即被告）的權(quán)利和義務(wù)：“5、乙方在承包經(jīng)營期間內(nèi)，應(yīng)自覺遵守國家和地方政府發(fā)布的道路安全法律法規(guī)，不得超越、超速、酒后駕駛和疲勞駕駛，遵守甲方各項規(guī)章制度，做到依法經(jīng)營，做到行車安全無施工，違者一切責(zé)任和經(jīng)濟(jì)損失由乙方負(fù)擔(dān)。乙方發(fā)生交通后應(yīng)及時向甲方報告，若需甲方協(xié)助處理，費用由乙方承擔(dān)。車輛肇事的一切經(jīng)濟(jì)損失除保險公司賠付外，其余未賠部分均由乙方負(fù)擔(dān)。”合同違約責(zé)任約定：“1、乙方不按時交清甲方的承包費用和違約經(jīng)濟(jì)處罰及其他應(yīng)繳費用的，每遲交一日，支付違約金100元；遲交15日甲方有權(quán)責(zé)令乙方停車，并追收欠款，停車期間不建上交任務(wù)，停車損失由乙方自負(fù)；遲交30日視為乙方違約，甲方有權(quán)單方解除合同。7、甲乙雙方都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行承包經(jīng)營協(xié)議。甲方擅自不履行協(xié)議，造成承包經(jīng)營協(xié)議提前終止應(yīng)返還乙方的履行保證金，并支付乙方違約金肆萬元；乙方擅自不履行協(xié)議，造成承包經(jīng)營協(xié)議提前終止，必須賠償甲方全部經(jīng)濟(jì)損失，并支付甲方違約金肆萬元?！?br/>合同簽訂后，原告依約履行交付車輛的義務(wù)，被告從2014年11月開始向原告交付租金。后因經(jīng)營問題，被告于2016年1月8日將車牌號為鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車交付原告，于2016年1月22日被告將車牌號為鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車交還原告，于2016年3月10將鄂Ｆ×××××重型半掛牽引車交還原告。截至2016年1月，被告應(yīng)當(dāng)支付租金834000元，僅支付租金603069元，尚欠租金230931元。被告在承包鄂Ｆ×××××鄂Ｆ×××××的貨車時，因發(fā)生交通事故，退還車輛后原告支出車輛修理費35904元。被告在承包車輛期間，截至車輛交付后產(chǎn)生車輛違章罰款共計1200元。因車輛已經(jīng)全部交付原告，原、被告雙方同意解除合同。
一審法院認(rèn)為，依法成立的合同受法律保護(hù)。原、被告分別于2014年9月26日簽訂兩份《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》和2014年10月31日簽訂《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》，不違反法律規(guī)定，予以確認(rèn)。依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行自己的義務(wù)。原告按照合同約定交付承包車輛，被告未按合同約定支付車輛承包費。庭審中原、被告雙方陳述承包車輛均已返還，均同意解除合同，且原告訴請被告支付承包費的截止日期為2016年1月30日，認(rèn)定原、被告雙方簽訂的三份《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》于2016年1月解除，雙方終止履行。依照《中華人民共和國合同法》“第九十七條、合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。第九十八條、合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力?！?。被告在承包運營車輛期間發(fā)生交通事故造成車輛損失和違章罰款，應(yīng)當(dāng)依照合同約定支付車輛承包費及承擔(dān)車輛損失和違章罰款的后果。
本訴原告（即襄陽安某公司）請求本訴被告（即湖北泰某公司）支付尚欠的承包款230931元的訴訟請求，符合合同約定及法律規(guī)定，予以支持；原告請求被告支付鄂Ｆ×××××重型半掛牽引車修理費35904元，符合合同約定，予以支持；原告請求判令被告處理和消除承包期間的交通違章，支持被告支付車輛違章罰款1200元；原告要求被告支付承包費230931元從欠款之日其至付清之日止按所欠金額的2％每月支付逾期付違約金（暫計為10000元）和違約金170000元的訴訟請求，合同中約定違約責(zé)任既有不按時交清承包費，每遲交一日支付違約金100元，還有承包協(xié)議提前終止的賠償違約金40000元的約定，屬于重復(fù)計算違約金。法院酌情支持其每臺車違約金25000元，三臺車合計75000元，原告主張超出部分的違約金，不予支持。
反訴原告（即湖北泰某公司）請求確認(rèn)原、被告于2014年1月4日解除三份《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》，庭審中原、被告雙方陳述承包車輛均已返還，均同意解除合同，且原告訴請被告支付承包費的截止日期為2016年1月30日，認(rèn)定2016年1月30日解除原、被告雙方簽訂的三份《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》；反訴原告（即湖北泰某公司）請求判令反訴被告（即襄陽安某公司）返還三輛車輛的履約保證金40000元合計120000元，雙方均同意解除合同，被告主張退還交付履約保證金，予以支持。反訴原告（即湖北泰某公司）主張反訴被告（即襄陽安某公司）承擔(dān)三輛車輛的違約金40000元合計120000元、賠償保險損失83550元、交付承包費70％的損失422148．3元，合計505698．3元、給付車款450000元，無合同約定及法律依據(jù)，不予支持。綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法）》第四十四條、第六十條、第九十三條、第九十七、第九十八條，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第二十四條之規(guī)定，判決如下：一、本訴被告湖北泰某物流服務(wù)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)支付本訴原告湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司車輛承包費230931元、車輛維修費35904元、違章罰款1200元，違約金75000元，合計343035元；二、本訴原告湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司返還本訴被告湖北泰某物流服務(wù)有限公司交付三輛車輛的履約保證金120000元；三、駁回本訴原告湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司的其他訴訟請求；四、駁回反訴原告湖北泰某物流服務(wù)有限公司的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費7745元，本訴保全費3020元，反訴案件受理費7780元，合計18545元，由被告湖北泰某物流服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，被上訴人襄陽安某公司提交了案涉車輛的機動車保險單，證實襄陽安某公司為湖北泰某公司承包的三輛車輛投保了機動車交通事故強制保險、機動車損失險、第三者責(zé)任險、掛車的第三者責(zé)任險、貨物承運人責(zé)任險，投保費用均由襄陽安某公司繳納。目前，案涉承包車輛鄂Ｆ×××××的車損險19570元、第三者責(zé)任險1010元、道路貨運承運人責(zé)任險30000元，合計50580元，該筆保險賠償金已于2017年1月31日由保險公司匯入到襄陽安某公司賬上。襄陽安某公司代理人稱湖北泰某公司可以隨時去辦理結(jié)算手續(xù)。上訴人泰某公司對上述事實無異議，但稱保險公司賠償數(shù)額過少，遠(yuǎn)低于其實際損失。二審查明的事實與一審法院查明的其它事實一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，雙方爭議的焦點主要有以下幾點，本院逐一分析如下：
三、鄂Ｆ×××××車輛修理費應(yīng)由哪方承擔(dān)，上訴人湖北泰某公司主張被上訴人襄陽安某公司賠償保險損失83550元是否應(yīng)予支持。根據(jù)二審審理中被上訴人襄陽安某公司提交的證據(jù)，證實該公司已為承包車輛投保了相關(guān)保險。雙方在《運輸車輛承包經(jīng)營合同書》第四條第（二）款第5項約定“乙方發(fā)生交通事故后應(yīng)及時向甲方報告，若需要甲方協(xié)助處理，費用由乙方承擔(dān)。車輛肇事的一切經(jīng)濟(jì)損失除保險公司賠付外，其余未賠償部分均由乙方承擔(dān)”，第五條第5款約定“乙方所承包車輛發(fā)生任何事故，全部責(zé)任和損失由乙方承擔(dān)?！睆纳鲜黾s定來看，襄陽安某公司僅僅承擔(dān)協(xié)助辦理保險理賠事宜的義務(wù)，對車輛發(fā)生事故產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失并不承擔(dān)任何責(zé)任。因此，襄陽安某公司在為湖北泰某公司墊付了車輛修理費后，其有權(quán)利進(jìn)行追償。根據(jù)二審查明的事實，事故車輛的保險賠償金已于2017年1月份理賠完畢，款項已賠償給襄陽安某公司，為減少雙方今后的糾紛，襄陽安某公司在扣減其墊付的車輛維修費后，多余款項應(yīng)返還給湖北泰某公司。
四、上訴人湖北泰某公司的反訴請求是否應(yīng)當(dāng)支持。在雙方均同意解除合同的情況下，上訴人湖北泰某公司在一審提起反訴，要求返還三輛車輛的履約保證金40000元合計120000元，該請求符合法律規(guī)定，一審予以支持正確。其反訴還要求被上訴人襄陽安某公司承擔(dān)三輛車輛的違約金每輛40000元合計120000元、交付承包費70％的損失422148.3元、給付車款450000元，上述請求缺乏事實及法律依據(jù)，一審不予支持，處理正確。

綜上所述，湖北泰某公司的上訴請求部分成立，一審判決認(rèn)定事實基本清楚，適用法律基本正確，但根據(jù)二審查明的新的事實，以及本案的實際情況，本院對判決結(jié)果予以適當(dāng)調(diào)整。同時，原判第二項雖然判決給付內(nèi)容正確，但未明確履行期限，本院予以糾正。依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條、第九十三條，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、撤銷襄陽市襄州區(qū)人民法院（2016）鄂0607民初1014號民事判決；
二、上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)支付被上訴人湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司車輛承包費230931元、違章罰款1200元、違約金30000元，合計262131元；
三、被上訴人湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司于本判決生效后十日內(nèi)返還上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司履約保證金120000元；
四、被上訴人湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司于本判決生效后十日內(nèi)返還上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司車輛保險理賠款14676元（保險理賠款為50580元，扣減湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司墊付的修理費35904元）；
五、駁回被上訴人湖北襄陽安某運輸有限責(zé)任公司其他訴訟請求；
六、駁回上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審本訴案件受理費7745元，本訴保全費3020元，反訴案件受理費7780元，合計18545元，由上訴人湖北泰某公司負(fù)擔(dān)16690.5元，被上訴人襄陽安某公司負(fù)擔(dān)1854.5元。二審案件受理費12903元，由湖北泰某公司負(fù)擔(dān)11612.7元，襄陽安某公司負(fù)擔(dān)1290.3元。
本判決為終審判決。

審判長　魏　俊 審判員　嚴(yán)庭東 審判員　蘇　軼

書記員：徐雅楠