上訴人(原審被告、反訴原告):湖北泰某物流服務(wù)有限公司。住所地：湖北省襄陽市大慶東路50號
法定代表人：賈鐵柱，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：張社全，湖北臥龍律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審原告、反訴被告)：湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司。住所地：襄陽市襄州區(qū)航空路10號。
法定代理人：曹某，該公司總經(jīng)理。
委托代理人：王萬學(xué)，湖北米芾律師事務(wù)所律師。

上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司（以下簡稱湖北泰某公司）因與被上訴人湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司（以下簡稱襄陽安某公司）合同糾紛一案，不服襄陽市襄州區(qū)人民法院（2016）鄂0607民初1014號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年05月09日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。湖北泰某公司法定代表人賈鐵柱及其委托訴訟代理人張社全，襄陽安某公司的委托訴訟代理人王萬學(xué)到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
湖北泰某公司上訴請求：一、請求撤銷原審判決第一項(xiàng)、第四項(xiàng)、維持原審判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，發(fā)回原審人民法院重審或者改判：1、上訴人支付被上訴人承包費(fèi)179879元（比原數(shù)額230931元減少51052元），上訴人不承擔(dān)車輛維修費(fèi)35904元、違約金75000元；2、確認(rèn)上訴人與被上訴人已于2016年1月4日解除了雙方之間關(guān)于車牌號為鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車三輛各自的《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》三份；3、請求判令被上訴人向上訴人承擔(dān)關(guān)于車牌號為鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車三輛各自的《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》項(xiàng)下的違約金40000元合計(jì)120000元違約金；4、請求判令被上訴人向上訴人賠償保險(xiǎn)損失83550元、交付承包費(fèi)70%部分的損失422148.3元，合計(jì)505698.3元。5.請求判令被上訴人向上訴人給付車款450000元。二、本案一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：一、原審判決認(rèn)定雙方于2016年1月解除合同的事實(shí)不清，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，由此計(jì)算的承包費(fèi)數(shù)額是錯(cuò)誤的，應(yīng)為179879元。二、原審判決認(rèn)定被上訴人向上訴人是否履行了提供貨源70%的事實(shí)不清。本案中，被上訴人提供的證據(jù)并沒有證明向上訴人提供派車的記錄，雙方電話清單也沒有反映出提供貨源的事實(shí)。此節(jié)事實(shí)，原審未予查清，導(dǎo)致案件實(shí)體處理錯(cuò)誤。三、原審判決上訴人承擔(dān)車輛維修費(fèi)錯(cuò)誤，該維修費(fèi)用屬于事故車輛引起，應(yīng)由被上訴人因未投保負(fù)擔(dān)的范圍，不應(yīng)由上訴人承擔(dān)。四、原審判決上訴人承擔(dān)違約金屬于適用法律錯(cuò)誤，上訴人逾期給付承包費(fèi)，不構(gòu)成法律上的違約，上訴人不應(yīng)負(fù)擔(dān)違約金。1.上訴人未予付清被上訴人的承包費(fèi)，是行使后履行抗辯權(quán)的權(quán)利，逾期付款不構(gòu)成法律上的違約。2、被上訴人主張違約金無法律依據(jù)。上訴人行使后履行抗辯權(quán)，屬于延遲履行抗辯權(quán)，屬于法律賦于上訴人延遲履行的權(quán)利，不構(gòu)成違約的法律事實(shí)，即不承擔(dān)遲延履行依合同約定的違約金。故被上訴人主張遲延交付承包費(fèi)產(chǎn)生的違約金因上訴人行使后履行抗辯權(quán)而歸于無效。3、退一步講，即便承擔(dān)違約金，被上訴人主張的數(shù)額也是過高的，也應(yīng)予調(diào)減至以欠承包費(fèi)數(shù)額為基數(shù)，自欠費(fèi)之日至付清之日，按月利率2%計(jì)算的利息損失。原審判決酌定每車的違約金為75000元，屬于臆想辦案，沒有任何證據(jù)支持，且該部分?jǐn)?shù)額不是自由裁量事項(xiàng)。五、原審判決駁回上訴人主張的“請求判令反訴被告向反訴原告承擔(dān)關(guān)于車牌號為鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××、鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車三輛各自的《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》項(xiàng)下的違約金40000元合計(jì)120000元違約金；”請求是錯(cuò)誤的，請求二審法院予以支持。本案中，被上訴人提供的證據(jù)不能證明其已履行上述義務(wù)。根據(jù)合同項(xiàng)下的違約責(zé)任的約定，被上訴人應(yīng)當(dāng)向上訴人承擔(dān)三份合同的違約金12萬元的義務(wù)。六、原審判決駁回上訴人主張的“請求判令反訴被告向反訴原告賠償保險(xiǎn)損失83550元、交付承包費(fèi)70%部分的損失422148.3元，合計(jì)505698.3元”請求是錯(cuò)誤的，請求二審法院予以支持。七、原審判決駁回上訴人主張的“請求判令反訴被告向反訴原告給付車款450000元；”請求是錯(cuò)誤的，請求二審法院予以支持。因安某公司沒有依約履行保證提供承包費(fèi)70%的義務(wù)，構(gòu)成違約，致使泰某公司不能實(shí)現(xiàn)合同目的“3年合同期滿后，車輛所有權(quán)歸乙方所有”，安某公司應(yīng)當(dāng)賠償車輛三年后所有權(quán)歸上訴人，因被上訴人違約導(dǎo)致合同提前終止，而上訴人承租一年多，按一臺40萬元折算，三臺車也是120萬元，上訴人承租一年多后車款折算尚有45萬元，故上訴人的此項(xiàng)主張有合同依據(jù)和法律依據(jù)，請求二審法院法院予以支持。綜上，請求二審法院依法支持上訴人的上訴請求。
襄陽安某公司辯稱，上訴人的上訴請求及理由均不能成立。一、原審判決對解除合同的時(shí)間及尚應(yīng)支付承包費(fèi)數(shù)額的認(rèn)定，事實(shí)清楚。二、原審對被上訴人是否履行了提供70%的貨源的事實(shí)認(rèn)定清楚。三、原審判決上訴人承擔(dān)因其經(jīng)營使用承包車輛期間發(fā)生交通事故而產(chǎn)生的合理費(fèi)用是正確的。四、原審判決上訴人承擔(dān)違約金適用法律正確。五、原審判決駁回上訴人反訴主張要求被上訴人支付12萬元違約金及賠償損失等是正確的。請求維持原判。
襄陽安某公司向一審法院起訴請求：1.請求判決被告湖北泰某公司向原告襄陽安某公司支付承包費(fèi)230931元，并從欠款之日起至付清之日止按所欠金額的2%每月支付逾期違約金。2.判令被告支付鄂Ｆ×××××重型半掛牽引車修理費(fèi)35904元。3.判令被告支付違約金170000元。4.判令被告處理和消除承包期間的交通違章；5.本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。湖北泰某公司反訴請求：1.確認(rèn)原、被告于2016年1月4日解除三份《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》。2.請求判令原告承擔(dān)三輛車輛的履約保證金40000元合計(jì)120000元。3.判令原告承擔(dān)三輛車輛的違約金40000元，合計(jì)120000元。4.判令原告賠償保險(xiǎn)損失83550元、交付承包費(fèi)70%的損失422148.3元，合計(jì)505698.3元。5.判令原告給付車款450000元。6.反訴費(fèi)由原告承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2014年9月26日，原、被告簽訂兩份《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》，約定由被告湖北泰某公司承包原告襄陽安某公司車牌號為鄂Ｆ×××××和鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車各一輛，兩份合同承包期限均為三年，自2014年10月10日至2017年10月9日止，承包費(fèi)均為每月18700元，支付時(shí)間為每月26日前付清。2014年10月31日，原、被告雙方又簽訂一份《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》，約定由被告承包原告車牌號為鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車一輛。承包期限為三年，自2014年10月31日至2017年10月30日止；承包費(fèi)為每月18200元，支付時(shí)間為每月26日前付清。三份合同均約定如下條款“1、車輛維護(hù)檢測、油材料、汽車保養(yǎng)、違章罰款、稅額、賠償金以及運(yùn)輸過程中所產(chǎn)生的所有費(fèi)用由乙方（即被告湖北泰某公司）承擔(dān)，如甲方（即原告）代付的，將從支付運(yùn)輸費(fèi)或履約保證金中按甲方相關(guān)規(guī)定予以扣除。2、承包車輛每臺車收取肆萬元履約保證金，乙方應(yīng)向甲方一次交清。如乙方在終止（解除）合同前無違約行為，并與甲方或他人無經(jīng)濟(jì)糾紛和債務(wù)的，乙方憑甲方財(cái)務(wù)出具的收據(jù)，由甲方據(jù)實(shí)在合同期滿30個(gè)工作日內(nèi)退還履約保證金（不計(jì)息），反正，概不退還。3、3年承包合同期滿后，車輛所有權(quán)歸乙方所有，如乙方愿繼續(xù)經(jīng)營，可和甲方重新簽訂掛靠合同，如不愿承包甲方退還履約保證金。”同時(shí)合同另約定，乙方（即被告）的權(quán)利和義務(wù)：“5、乙方在承包經(jīng)營期間內(nèi)，應(yīng)自覺遵守國家和地方政府發(fā)布的道路安全法律法規(guī)，不得超越、超速、酒后駕駛和疲勞駕駛，遵守甲方各項(xiàng)規(guī)章制度，做到依法經(jīng)營，做到行車安全無施工，違者一切責(zé)任和經(jīng)濟(jì)損失由乙方負(fù)擔(dān)。乙方發(fā)生交通后應(yīng)及時(shí)向甲方報(bào)告，若需甲方協(xié)助處理，費(fèi)用由乙方承擔(dān)。車輛肇事的一切經(jīng)濟(jì)損失除保險(xiǎn)公司賠付外，其余未賠部分均由乙方負(fù)擔(dān)?！焙贤`約責(zé)任約定：“1、乙方不按時(shí)交清甲方的承包費(fèi)用和違約經(jīng)濟(jì)處罰及其他應(yīng)繳費(fèi)用的，每遲交一日，支付違約金100元；遲交15日甲方有權(quán)責(zé)令乙方停車，并追收欠款，停車期間不建上交任務(wù)，停車損失由乙方自負(fù)；遲交30日視為乙方違約，甲方有權(quán)單方解除合同。7、甲乙雙方都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行承包經(jīng)營協(xié)議。甲方擅自不履行協(xié)議，造成承包經(jīng)營協(xié)議提前終止應(yīng)返還乙方的履行保證金，并支付乙方違約金肆萬元；乙方擅自不履行協(xié)議，造成承包經(jīng)營協(xié)議提前終止，必須賠償甲方全部經(jīng)濟(jì)損失，并支付甲方違約金肆萬元?！?br/>合同簽訂后，原告依約履行交付車輛的義務(wù)，被告從2014年11月開始向原告交付租金。后因經(jīng)營問題，被告于2016年1月8日將車牌號為鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車交付原告，于2016年1月22日被告將車牌號為鄂Ｆ×××××的重型半掛牽引車交還原告，于2016年3月10將鄂Ｆ×××××重型半掛牽引車交還原告。截至2016年1月，被告應(yīng)當(dāng)支付租金834000元，僅支付租金603069元，尚欠租金230931元。被告在承包鄂Ｆ×××××鄂Ｆ×××××的貨車時(shí)，因發(fā)生交通事故，退還車輛后原告支出車輛修理費(fèi)35904元。被告在承包車輛期間，截至車輛交付后產(chǎn)生車輛違章罰款共計(jì)1200元。因車輛已經(jīng)全部交付原告，原、被告雙方同意解除合同。
一審法院認(rèn)為，依法成立的合同受法律保護(hù)。原、被告分別于2014年9月26日簽訂兩份《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》和2014年10月31日簽訂《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》，不違反法律規(guī)定，予以確認(rèn)。依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行自己的義務(wù)。原告按照合同約定交付承包車輛，被告未按合同約定支付車輛承包費(fèi)。庭審中原、被告雙方陳述承包車輛均已返還，均同意解除合同，且原告訴請被告支付承包費(fèi)的截止日期為2016年1月30日，認(rèn)定原、被告雙方簽訂的三份《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》于2016年1月解除，雙方終止履行。依照《中華人民共和國合同法》“第九十七條、合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。第九十八條、合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力?！?。被告在承包運(yùn)營車輛期間發(fā)生交通事故造成車輛損失和違章罰款，應(yīng)當(dāng)依照合同約定支付車輛承包費(fèi)及承擔(dān)車輛損失和違章罰款的后果。
本訴原告（即襄陽安某公司）請求本訴被告（即湖北泰某公司）支付尚欠的承包款230931元的訴訟請求，符合合同約定及法律規(guī)定，予以支持；原告請求被告支付鄂Ｆ×××××重型半掛牽引車修理費(fèi)35904元，符合合同約定，予以支持；原告請求判令被告處理和消除承包期間的交通違章，支持被告支付車輛違章罰款1200元；原告要求被告支付承包費(fèi)230931元從欠款之日其至付清之日止按所欠金額的2％每月支付逾期付違約金（暫計(jì)為10000元）和違約金170000元的訴訟請求，合同中約定違約責(zé)任既有不按時(shí)交清承包費(fèi)，每遲交一日支付違約金100元，還有承包協(xié)議提前終止的賠償違約金40000元的約定，屬于重復(fù)計(jì)算違約金。法院酌情支持其每臺車違約金25000元，三臺車合計(jì)75000元，原告主張超出部分的違約金，不予支持。
反訴原告（即湖北泰某公司）請求確認(rèn)原、被告于2014年1月4日解除三份《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》，庭審中原、被告雙方陳述承包車輛均已返還，均同意解除合同，且原告訴請被告支付承包費(fèi)的截止日期為2016年1月30日，認(rèn)定2016年1月30日解除原、被告雙方簽訂的三份《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》；反訴原告（即湖北泰某公司）請求判令反訴被告（即襄陽安某公司）返還三輛車輛的履約保證金40000元合計(jì)120000元，雙方均同意解除合同，被告主張退還交付履約保證金，予以支持。反訴原告（即湖北泰某公司）主張反訴被告（即襄陽安某公司）承擔(dān)三輛車輛的違約金40000元合計(jì)120000元、賠償保險(xiǎn)損失83550元、交付承包費(fèi)70％的損失422148．3元，合計(jì)505698．3元、給付車款450000元，無合同約定及法律依據(jù)，不予支持。綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法）》第四十四條、第六十條、第九十三條、第九十七、第九十八條，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第二十四條之規(guī)定，判決如下：一、本訴被告湖北泰某物流服務(wù)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)支付本訴原告湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司車輛承包費(fèi)230931元、車輛維修費(fèi)35904元、違章罰款1200元，違約金75000元，合計(jì)343035元；二、本訴原告湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司返還本訴被告湖北泰某物流服務(wù)有限公司交付三輛車輛的履約保證金120000元；三、駁回本訴原告湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司的其他訴訟請求；四、駁回反訴原告湖北泰某物流服務(wù)有限公司的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費(fèi)7745元，本訴保全費(fèi)3020元，反訴案件受理費(fèi)7780元，合計(jì)18545元，由被告湖北泰某物流服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，被上訴人襄陽安某公司提交了案涉車輛的機(jī)動車保險(xiǎn)單，證實(shí)襄陽安某公司為湖北泰某公司承包的三輛車輛投保了機(jī)動車交通事故強(qiáng)制保險(xiǎn)、機(jī)動車損失險(xiǎn)、第三者責(zé)任險(xiǎn)、掛車的第三者責(zé)任險(xiǎn)、貨物承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)，投保費(fèi)用均由襄陽安某公司繳納。目前，案涉承包車輛鄂Ｆ×××××的車損險(xiǎn)19570元、第三者責(zé)任險(xiǎn)1010元、道路貨運(yùn)承運(yùn)人責(zé)任險(xiǎn)30000元，合計(jì)50580元，該筆保險(xiǎn)賠償金已于2017年1月31日由保險(xiǎn)公司匯入到襄陽安某公司賬上。襄陽安某公司代理人稱湖北泰某公司可以隨時(shí)去辦理結(jié)算手續(xù)。上訴人泰某公司對上述事實(shí)無異議，但稱保險(xiǎn)公司賠償數(shù)額過少，遠(yuǎn)低于其實(shí)際損失。二審查明的事實(shí)與一審法院查明的其它事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，雙方爭議的焦點(diǎn)主要有以下幾點(diǎn)，本院逐一分析如下：
三、鄂Ｆ×××××車輛修理費(fèi)應(yīng)由哪方承擔(dān)，上訴人湖北泰某公司主張被上訴人襄陽安某公司賠償保險(xiǎn)損失83550元是否應(yīng)予支持。根據(jù)二審審理中被上訴人襄陽安某公司提交的證據(jù)，證實(shí)該公司已為承包車輛投保了相關(guān)保險(xiǎn)。雙方在《運(yùn)輸車輛承包經(jīng)營合同書》第四條第（二）款第5項(xiàng)約定“乙方發(fā)生交通事故后應(yīng)及時(shí)向甲方報(bào)告，若需要甲方協(xié)助處理，費(fèi)用由乙方承擔(dān)。車輛肇事的一切經(jīng)濟(jì)損失除保險(xiǎn)公司賠付外，其余未賠償部分均由乙方承擔(dān)”，第五條第5款約定“乙方所承包車輛發(fā)生任何事故，全部責(zé)任和損失由乙方承擔(dān)?！睆纳鲜黾s定來看，襄陽安某公司僅僅承擔(dān)協(xié)助辦理保險(xiǎn)理賠事宜的義務(wù)，對車輛發(fā)生事故產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失并不承擔(dān)任何責(zé)任。因此，襄陽安某公司在為湖北泰某公司墊付了車輛修理費(fèi)后，其有權(quán)利進(jìn)行追償。根據(jù)二審查明的事實(shí)，事故車輛的保險(xiǎn)賠償金已于2017年1月份理賠完畢，款項(xiàng)已賠償給襄陽安某公司，為減少雙方今后的糾紛，襄陽安某公司在扣減其墊付的車輛維修費(fèi)后，多余款項(xiàng)應(yīng)返還給湖北泰某公司。
四、上訴人湖北泰某公司的反訴請求是否應(yīng)當(dāng)支持。在雙方均同意解除合同的情況下，上訴人湖北泰某公司在一審提起反訴，要求返還三輛車輛的履約保證金40000元合計(jì)120000元，該請求符合法律規(guī)定，一審予以支持正確。其反訴還要求被上訴人襄陽安某公司承擔(dān)三輛車輛的違約金每輛40000元合計(jì)120000元、交付承包費(fèi)70％的損失422148.3元、給付車款450000元，上述請求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，一審不予支持，處理正確。

綜上所述，湖北泰某公司的上訴請求部分成立，一審判決認(rèn)定事實(shí)基本清楚，適用法律基本正確，但根據(jù)二審查明的新的事實(shí)，以及本案的實(shí)際情況，本院對判決結(jié)果予以適當(dāng)調(diào)整。同時(shí)，原判第二項(xiàng)雖然判決給付內(nèi)容正確，但未明確履行期限，本院予以糾正。依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條、第九十三條，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、撤銷襄陽市襄州區(qū)人民法院（2016）鄂0607民初1014號民事判決；
二、上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)支付被上訴人湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司車輛承包費(fèi)230931元、違章罰款1200元、違約金30000元，合計(jì)262131元；
三、被上訴人湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司于本判決生效后十日內(nèi)返還上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司履約保證金120000元；
四、被上訴人湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司于本判決生效后十日內(nèi)返還上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司車輛保險(xiǎn)理賠款14676元（保險(xiǎn)理賠款為50580元，扣減湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司墊付的修理費(fèi)35904元）；
五、駁回被上訴人湖北襄陽安某運(yùn)輸有限責(zé)任公司其他訴訟請求；
六、駁回上訴人湖北泰某物流服務(wù)有限公司的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審本訴案件受理費(fèi)7745元，本訴保全費(fèi)3020元，反訴案件受理費(fèi)7780元，合計(jì)18545元，由上訴人湖北泰某公司負(fù)擔(dān)16690.5元，被上訴人襄陽安某公司負(fù)擔(dān)1854.5元。二審案件受理費(fèi)12903元，由湖北泰某公司負(fù)擔(dān)11612.7元，襄陽安某公司負(fù)擔(dān)1290.3元。
本判決為終審判決。

審判長　魏　俊 審判員　嚴(yán)庭東 審判員　蘇　軼

書記員：徐雅楠