上訴人（原審被告）浙江惠某工貿(mào)有限公司（以下簡稱惠某公司）。
法定代表人何法惠，該公司執(zhí)行董事。
委托代理人呂紅燕，湖北山河律師事務(wù)所律師。
委托代理人武穎，該公司副總經(jīng)理。
被上訴人（原審原告）湖北格茵環(huán)保木業(yè)有限公司（以下簡稱格茵公司）。
法定代表人張秋生，該公司執(zhí)行董事。
委托代理人顧海明，該公司法律顧問。

惠某公司因與格茵公司買賣合同糾紛一案，不服黃石市西塞山區(qū)人民法院（2013）鄂西塞民初字第00281號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成由審判員盧麗華擔(dān)任審判長，審判員王簡、代理審判員張莉參加的合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定：2012年4月28日，格茵公司與惠某公司簽訂了一份《工程物資／采購合同書》，主要內(nèi)容為惠某公司與格茵公司雙方就援建老撾國際會議中心工程，關(guān)于生態(tài)木的采購及技術(shù)服務(wù)，訂立本合同。1、暫定合同總價222萬元，標(biāo)的名稱、規(guī)格和單價詳見合同附表一《物資采購明細(xì)表》。本合同為固定單價合同，格茵公司按照惠某公司確認(rèn)的加工料單進(jìn)行加工，以惠某公司實(shí)際接收的格茵公司經(jīng)驗(yàn)收合格的室內(nèi)生態(tài)木結(jié)算數(shù)量乘以本合同固定單價作為雙方結(jié)算價款（室內(nèi)生態(tài)木無論何種造型及加工形式均包括在單價內(nèi)）。2、國際運(yùn)輸，由惠某公司負(fù)責(zé)，惠某公司到格茵公司工廠提貨。3、交貨時間與地點(diǎn)：合同生效后50日內(nèi)（從2012年5月1日起開始計(jì)算）所有室內(nèi)生態(tài)木加工完畢，具備發(fā)貨條件，分三批發(fā)運(yùn)，第一批合同簽訂后30天，第二批合同簽訂后40天，第三批合同簽訂后50天。交貨地點(diǎn)，格茵公司工廠交貨。格茵公司負(fù)責(zé)合同標(biāo)的物的裝箱及加固，并承擔(dān)費(fèi)用。4、付款條件：合同簽訂后，格茵公司收到惠某公司預(yù)付款后合同生效；惠某公司支付格茵公司合同總價款的30%預(yù)付款為定金；經(jīng)惠某公司到格茵公司工廠驗(yàn)貨合格后，惠某公司付至總價款的80%；總體工程驗(yàn)收并移交老撾方后，惠某公司支付至合同總價款的97%（60天之內(nèi)）；惠某公司扣留合同總價款的3%為質(zhì)量保證金，待質(zhì)量保證期結(jié)束后，惠某公司扣除質(zhì)量保證期內(nèi)因格茵公司原因發(fā)生維修費(fèi)用后，將剩余的尾款無息支付給格茵公司。質(zhì)量保證期自工程整體驗(yàn)收合格之日起為1年。5、惠某公司違約責(zé)任：惠某公司違反合同約定拒絕接收貨物時，應(yīng)承擔(dān)因此給格茵公司造成的損失（所收定金不返還）。格茵公司違約責(zé)任：格茵公司需按照惠某公司要求的日期進(jìn)行交貨。格茵公司逾期交貨的，應(yīng)在發(fā)貨前與惠某公司協(xié)商，惠某公司仍需要貨物的，格茵公司應(yīng)按數(shù)補(bǔ)齊，并承擔(dān)逾期交貨的責(zé)任。格茵公司逾期交貨的應(yīng)按照逾期交貨金額每日2%計(jì)算，向惠某公司支付逾期交貨違約金，并賠償惠某公司因此所遭受的損失。同時該主合同有附件三份，其主要內(nèi)容為“附件一《援老撾國際會議中心工程材料清單》，該清單對生態(tài)木的墻面、吊頂、收口條、長城板、陽角板、五金掛件的規(guī)格、壁厚、數(shù)量、單位、單價等都作了規(guī)定；附件二《援建老撾國際會議中心各項(xiàng)費(fèi)用匯總明細(xì)單》，該附件確定各種規(guī)格木塑材料：82822米，總價182萬元（最終費(fèi)用以實(shí)際使用數(shù)量乘以單價為準(zhǔn)）、人工加工費(fèi)和一次性圓弧固化定夾具費(fèi)用34萬元、五金配件費(fèi)用6萬元、總價222萬元；附件三《生態(tài)木技術(shù)指標(biāo)》，該附件對格茵公司生產(chǎn)的生態(tài)木各項(xiàng)技術(shù)指標(biāo)都做了詳細(xì)的標(biāo)準(zhǔn)要求”。合同簽訂后，2012年5月9日，惠某公司支付格茵公司預(yù)付款444000元；2012年6月21日，惠某公司支付格茵公司款151830元，以上合計(jì)支付格茵公司595830元。2012年5月13日惠某公司作出《生態(tài)木廠家工期細(xì)化》要求規(guī)格200×150弧形，5月30日以前完成3000米產(chǎn)品，其余弧形6月10日完成；規(guī)格100×50開牙口分三次發(fā)運(yùn)，分別為5月30日、6月10日、6月20日；其他規(guī)格6月10完成1／2、6月20日完成1／2，格茵公司同意惠某公司的工期安排。2012年5月15日格茵公司給惠某公司發(fā)出生態(tài)木顏色圖片，2012年5月15日老撾國際會議中心承建商中國建設(shè)第八工程局天津分公司（以下簡稱中建八局）給惠某公司發(fā)出信函要求惠某公司“本周務(wù)必落實(shí)模具、顏色及后期加工設(shè)備的落實(shí)”，其中在第2條提到“目前正在試色，底色基本一致，面色還有差距，這兩天已安排廠家去武漢配油漆”。格茵公司在該函件上簽“正在落實(shí)”并加蓋公章。2012年6月15日格茵公司、惠某公司和中建八局確定了格茵公司生產(chǎn)生態(tài)木噴漆后的配色。格茵公司已經(jīng)生產(chǎn)生態(tài)木總計(jì)83522米，并為生態(tài)木進(jìn)行噴漆。2012年6月20日格茵公司給惠某公司開具增值稅發(fā)票222萬元。由于中建八局對工期安排緊急，格茵公司自行噴漆38705.56米，并于2012年6月23日至2012年8月14日分7批發(fā)往老撾中建八局工地，中建八局于2012年8月12日支付格茵公司運(yùn)費(fèi)10.06萬元。同時格茵公司將未來得及噴漆的41864.59米（其中不包括惠某公司噴漆損壞后返還格茵公司，格茵公司重新噴漆并直接發(fā)往中建八局的2951.85米）分七批發(fā)往惠某公司，由惠某公司噴漆后交付中建八局，格茵公司為此墊付運(yùn)費(fèi)29640元。2012年8月15日格茵公司將發(fā)運(yùn)生態(tài)木品名、規(guī)格、數(shù)量、發(fā)運(yùn)批次、每批的數(shù)量等發(fā)出電子郵件與惠某公司對賬，次日惠某公司發(fā)出電子郵件在格茵公司提供的賬單明細(xì)上蓋章表示認(rèn)可。后格茵公司多次向惠某公司催討貨款、代墊運(yùn)費(fèi)及加工噴漆費(fèi)用，惠某公司要求噴漆花費(fèi)788741元由格茵公司承擔(dān)，在其總欠款內(nèi)扣除，雙方未能協(xié)商一致。故格茵公司訴至法院。
另認(rèn)定：一、在法院審理過程中，格茵公司委托黃石華浩建設(shè)工程造價咨詢有限公司對其生態(tài)木增加油漆工程造價進(jìn)行評估。2013年5月16日黃石華浩建設(shè)工程造價咨詢有限公司出具華浩建造（2013）第014號《關(guān)于湖北格茵環(huán)保木業(yè)有限公司室內(nèi)生態(tài)木增加油漆工程造價咨詢報(bào)告》，結(jié)論為：本工程（噴漆）造價為人民幣380817.64元。二、2012年6月17日至2012年7月1日，惠某公司派遣5名工作人員到格茵公司幫助噴漆9875米（單價1.8元／米），經(jīng)格茵公司與5名工人確認(rèn)其5名工人的加工費(fèi)（工資）為17775元。
原審判決認(rèn)為：一、格茵公司、惠某公司簽訂的《工程物資／采購合同書》及三份合同附件成立并有效。二、本案經(jīng)雙方對賬格茵公司共計(jì)提供惠某公司各種型號的生態(tài)木80624.56米，計(jì)價值1901826.65元。加上合同約定包干價彎弧工具夾及人工費(fèi)用34萬元、五金配件6萬元，共計(jì)2301826.65元?；菽彻靖犊?95830元，尚欠格茵公司1705996.65元。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百六十七條“分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同”。惠某公司于2013年4月11日（總體工程驗(yàn)收并移交老撾方），應(yīng)支付合同總價款的97%，而惠某公司未予支付，未支付金額已超過全部總價款的五分之一，故格茵公司要求惠某公司支付全部價款，予以支持。三、本案爭議焦點(diǎn)在于格茵公司、惠某公司簽訂的買賣合同標(biāo)的物生態(tài)木，是否包括在生態(tài)木四周表面噴漆，其已經(jīng)噴漆的造價是否包括在本合同約定的單價內(nèi)？1、2012年4月28日簽訂的《工程物資／采購合同書》也未見有生態(tài)木表面噴漆等規(guī)定。其實(shí)際要求噴漆是惠某公司提交的證據(jù)三“2012年5月15日中建八局發(fā)給惠某公司的信函”中才明確噴漆要求，2012年6月15日確定油漆樣品。以此證明惠某公司對格茵公司要求的噴漆工藝是在主合同簽訂以后才新增的一道工藝。格茵公司也同意按照惠某公司的要求對生態(tài)木表面進(jìn)行噴漆，所以在生態(tài)木表面配漆是惠某公司根據(jù)中建八局于2012年5月15日要求提出并要求格茵公司新增加的工藝，原合同約定的生態(tài)木單價不包括噴漆這一工藝。2、從《工程物資／采購合同書》附件三《生態(tài)木技術(shù)指標(biāo)》來看其外觀顏色的標(biāo)準(zhǔn)要求也沒有噴漆加色約定。3、《工程物資／采購合同書》第一條第一款第一項(xiàng)第二段第三行約定“室內(nèi)生態(tài)木無論如何造型及加工形式均包括在合同單價內(nèi)”，其所指的“加工形式”是否包括為“表面噴漆”？結(jié)合該合同第一條第一款第一項(xiàng)第二段第一行有明確說明“乙方（原告）格茵公司按照甲方（被告）確認(rèn)的加工料單進(jìn)行加工”。其確認(rèn)的加工料單指的就是合同附件一《援老撾國際會議中心工程材料清單》，該附件亦未約定生態(tài)木表面噴漆為其中的加工形式，故其約定的“加工形式”不包括為生態(tài)木“表面噴漆”。三、格茵公司根據(jù)中建八局及惠某公司的要求，在生態(tài)木表面噴漆工程，因格茵公司、惠某公司雙方未在合同中約定，也沒重新簽訂補(bǔ)充合同予以明確，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二條“當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的‘其他形式’訂立的合同?！备鶕?jù)《中華人民共和國合同法》第十條規(guī)定“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式”，故該噴漆為其他形式的合同。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十二條“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（二）價款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行”，故惠某公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)黃石市市場價格、政府定價或者政府指導(dǎo)價支付格茵公司噴漆工程報(bào)酬。四、格茵公司提交的黃石華浩建設(shè)工程造價咨詢有限公司出具華浩建造（2013）第014號《關(guān)于湖北格茵環(huán)保木業(yè)有限公司室內(nèi)生態(tài)木增加油漆工程造價咨詢報(bào)告》，惠某公司在庭審質(zhì)證中雖有異議，但對該報(bào)告的結(jié)論未提交證據(jù)反駁，經(jīng)法院釋明也未申請進(jìn)行重新鑒定，故該鑒定結(jié)論，法院予以采信。該鑒定結(jié)論定價依據(jù)是按照湖北省、黃石市相應(yīng)的市場指導(dǎo)價格進(jìn)行評估，故該評估價款符合《中華人民共和國合同法》第六十二條第二款結(jié)算本案噴漆價款的要件，惠某公司應(yīng)當(dāng)支付格茵公司噴漆價款380817.64元，扣減應(yīng)當(dāng)支付惠某公司派遣噴漆工人的工資17775元，惠某公司還應(yīng)付格茵公司363042.64元。惠某公司抗辯要求格茵公司承擔(dān)其噴漆加工費(fèi)788741元，因惠某公司為本合同買受方，噴漆是惠某公司根據(jù)中建八局的要求提出，其自行所噴油漆費(fèi)用，不應(yīng)由格茵公司承擔(dān)。五、關(guān)于格茵公司要求惠某公司支付其代墊運(yùn)費(fèi)29640元的訴請，根據(jù)雙方合同第一條第3款“運(yùn)輸”約定“惠某公司到格茵公司工廠提貨”，故貨物從格茵公司所在地至惠某公司所在地的運(yùn)輸費(fèi)用由惠某公司承擔(dān)，貨物發(fā)往惠某公司所在地的運(yùn)輸費(fèi)用已由格茵公司墊付，故惠某公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)格茵公司墊付運(yùn)費(fèi)29640元。六、格茵公司要求惠某公司支付逾期付款違約金的訴請，根據(jù)合同約定，惠某公司支付格茵公司合同總價款的30%預(yù)付款為定金；經(jīng)惠某公司到格茵公司工廠驗(yàn)貨合格后，惠某公司付至總價款的80%；總體工程驗(yàn)收并移交老撾方后，惠某公司支付至合同總價款的97%（60天之內(nèi)）?；菽彻局两窀犊?95830元，尚不到合同總價款的30%（690547.80元），故惠某公司應(yīng)當(dāng)支付格茵公司逾期付款違約金。由于雙方在合同中未約定逾期付款違約金，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條的規(guī)定“買賣合同中沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方式，出賣人以買受人違約為由主張逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算”，以及中國人民銀行《關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》第三條規(guī)定“關(guān)于罰息利率問題。逾期貸款（借款人未按合同約定日期還款的借款）罰息利率由現(xiàn)行按日萬分之二點(diǎn)一計(jì)收利息，改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%-50%”，結(jié)合本案惠某公司于2012年5月9日支付格茵公司預(yù)付款44.4萬元，2012年8月15日格茵公司的貨全部發(fā)完且對賬確認(rèn)，惠某公司根據(jù)合同約定應(yīng)當(dāng)支付格茵公司總價款的80%，即1841461.32元，扣減格茵公司已經(jīng)支付的595830元，尚欠1245631.32元，從2012年8月15日至2013年8月15日計(jì)12個月，逾期付款違約金為2012年貸款年利率6%÷12月×1245631.32元×12月=74737元加上50%=112105元，剩下20%從2013年4月11日至2013年8月15日計(jì)算為6%÷12月×460365元×4月=9207.30元加上50%=13810.95元，合計(jì)125915.95元。七、惠某公司提出要求格茵公司支付逾期交貨違約金102174元的抗辯主張，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四十四條規(guī)定“出賣人履行交付義務(wù)后訴請買受人支付價款，買受人以出賣人違約在先為由提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列情況分別處理：（一）買受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣人應(yīng)當(dāng)采取減少價款等補(bǔ)救措施的，屬于提出抗辯；（二）買受人主張出賣人應(yīng)支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)提起反訴”。故惠某公司應(yīng)當(dāng)提起反訴，惠某公司經(jīng)法院釋明后，仍未提起反訴，惠某公司該抗辯主張，不予支持。八、格茵公司要求惠某公司支付其已退回生態(tài)木的貨款，不予支持。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第十條第一款、第六十二條第二款、第一百六十七條、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二條、《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條、第四十四條的規(guī)定，判決：一、惠某公司應(yīng)當(dāng)自判決生效之日起十日內(nèi)支付格茵公司生態(tài)木貨款1705996.65元、噴漆加工費(fèi)363042.64元、代墊運(yùn)費(fèi)29640元，合計(jì)2098679.29元；二、惠某公司應(yīng)當(dāng)自判決生效之日起十日內(nèi)支付格茵公司逾期付款違約金125915.95元。三、駁回格茵公司的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)26065元，由格茵公司負(fù)擔(dān)4000元、惠某公司負(fù)擔(dān)22065元。

本院認(rèn)為，一、惠某公司應(yīng)給付格茵公司363042.64元的噴漆加工費(fèi)問題。2012年4月28日格茵公司與惠某公司訂立“生態(tài)木”買賣合同，惠某公司作為中間商所購材料是轉(zhuǎn)賣給中建八局用于援建老撾國際會議中心項(xiàng)目的工程。格茵公司生產(chǎn)的“生態(tài)木”是木粉和PVC塑料混合造粒后，經(jīng)模具高溫高壓成型的木塑裝飾裝潢材料。在造粒工序中，可根據(jù)用戶需要配色。在成型工序中，也可根據(jù)用戶需要對材料表面做不同程度的硬化處理以決定表面亮化程度。在“生態(tài)木”整個生產(chǎn)工藝中是沒有在表面噴漆工藝的，對“生態(tài)木”這種裝飾裝潢材料噴漆是裝修過程中的工藝。格茵公司根據(jù)惠某公司噴漆的費(fèi)用完工后據(jù)實(shí)結(jié)算的口頭承諾，格茵公司雖然忽視了對噴漆費(fèi)用訂立補(bǔ)充的書面協(xié)議。甚至格茵公司在惠某公司沒有付清30%的預(yù)付款，更沒有提貨付款的條件下，格茵公司就將全部貨物發(fā)給了惠某公司?；菽彻緫?yīng)當(dāng)據(jù)實(shí)結(jié)算支付噴漆加工費(fèi)給格茵公司?；菽彻驹谏显V狀中對于雙方訂立的“生態(tài)木”買賣合同《工程物資設(shè)備采購合同》的解釋，該合同第18.1條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和第18.2條約定的本意是指惠某公司可以在合同的總體范圍內(nèi)提出對“生態(tài)木”本身的制造過程中在規(guī)格形狀設(shè)計(jì)，長度設(shè)計(jì)等提出特殊要求，若提出的要求中因需要開模具用于改變外形形狀而增加費(fèi)用或延長加工周期的情形可另修改合同。這一約定對于圖紙?jiān)O(shè)計(jì)或規(guī)格的變更范圍不可能包含“生態(tài)木”制造工藝以外的，屬于裝飾裝修工程范疇的油漆工藝工程量。顯然噴漆不是該書面合同工程量的總體范圍，該合同訂立時并沒有約定噴漆。同理，合同第1.1條所指的“造型和加工形式”均是“生態(tài)木”制造中本身的造型和加工形式，如各種規(guī)格造型、材料表面硬化、拉毛加工，并不包括“生態(tài)木”本身加工形式以外的噴漆加工。合同附件三是對“生態(tài)木”本身顏色的要求，不是對附著物油漆顏色的要求，所以噴漆工程量沒有包含在訂立的書面合同中，其價格當(dāng)然也不包含在材料單價內(nèi)。另外，從材料價格上看，若噴漆是包含在材料單價內(nèi)的話，扣除噴漆加工費(fèi)后，格茵公司的材料款所剩無幾，幾乎是將材料白送給了惠某公司，有失公平、誠實(shí)信用的原則，因此，原審法院在查明上述事實(shí)后，認(rèn)定噴漆是新增工程量，判令惠某公司據(jù)實(shí)結(jié)算支付格茵公司噴漆費(fèi)用363042.64元本院應(yīng)予支持。二、關(guān)于惠某公司是否承擔(dān)格茵公司代墊運(yùn)費(fèi)29640元的問題。根據(jù)雙方簽訂的買賣合同，生態(tài)木在國內(nèi)的運(yùn)費(fèi)應(yīng)有惠某公司承擔(dān)，該合同同時約定，提貨交貨均在格茵公司廠內(nèi)，故從格茵公司發(fā)到惠某公司的的運(yùn)費(fèi)29640元應(yīng)由惠某公司承擔(dān)。三、關(guān)于惠某公司是否應(yīng)承擔(dān)340000元彎弧費(fèi)用的問題。該合同附件二中明確約定材料總價是按實(shí)際使用數(shù)量乘以單價確定，彎弧加工費(fèi)340000元單列不含在材料價格內(nèi)，因此判令惠某公司應(yīng)承擔(dān)彎弧加工費(fèi)340000元。四、關(guān)于惠某公司是否應(yīng)支付格茵公司125915.95元逾期付款違約金的問題。根據(jù)雙方合同第6條規(guī)定，惠某公司現(xiàn)僅支付590000元貨款明顯違反約定，所以原審判決不僅判令上訴方支付全部剩余貨款，而且應(yīng)當(dāng)支付違約金是有事實(shí)和法律依據(jù)的。
關(guān)于格茵公司、惠某公司簽訂的《工程物資／采購合同書》及三份合同附件成立并有效。根據(jù)合同約定以及口頭約定及事實(shí)的發(fā)生，格茵公司要求惠某公司支付全部價款及逾期的違約金的請求，應(yīng)得到支持。惠某公司因其在上訴中沒有提供新的證據(jù)，故對其認(rèn)為本案的基本事實(shí)認(rèn)定不清，導(dǎo)致了本案錯誤的判決，適用法律不當(dāng)，請求撤銷原審判決并依法改判的上訴理由本院不予支持。綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，程序合法，應(yīng)予維持。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)26065元，由浙江惠某工貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審　判　長　　盧麗華 審　判　員　　王　簡 代理審判員　　張　莉

書記員：黃鐘聲