上訴人（原審原告）湖北康某醫(yī)藥有限公司。住所地：武漢市東西湖吳家山九支溝銀湖科技園二號(hào)廠房。
法定代表人唐遠(yuǎn)芳，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人楊公強(qiáng)，湖北熠耀律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。
被上訴人（原審被告）湖北金某醫(yī)藥有限公司。住所地：武漢市漢陽(yáng)區(qū)龍陽(yáng)大道車友路8號(hào)。
法定代表人韓宗杰，該公司總經(jīng)理。
委托代理人張鐵毛，系韓宗杰之親屬。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴，上訴等。
被上訴人（原審被告）唐某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，孝感市人，住孝感市孝南區(qū)。
委托代理人沈勝堂，孝感市孝南區(qū)司法局天平法律服務(wù)所法律工作者。代理權(quán)限：一般代理。

原審原告湖北康某醫(yī)藥有限公司（以下簡(jiǎn)稱康某公司）與原審被告金某醫(yī)藥有限公司（以下簡(jiǎn)稱金某公司）借款合同糾紛一案，孝感市孝南區(qū)人民法院于2012年5月10日作出（2012）鄂孝南民初字第00405號(hào)民事判決，已經(jīng)發(fā)生法律效力。經(jīng)該院審判委員會(huì)討論決定，于2015年5月28日作出（2015）鄂孝南民監(jiān)字第00001號(hào)民事裁定書，再審本案。該院經(jīng)審理后于2016年7月25日作出（2015）鄂孝南民再初字第00005號(hào)民事判決。宣判后，原審原告康某公司不服，提出上訴。本院受理后，于2016年12月16日公開開庭審理了本案，上訴人湖北康某醫(yī)藥有限公司委托代理人楊公強(qiáng)、被上訴人湖北金某醫(yī)藥有限公司委托代理人張鐵毛、被上訴人唐某某的委托代理人沈勝堂到庭參加訴訟。本案經(jīng)合議庭評(píng)議，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原一審認(rèn)定，2011年10月31日，被告金某公司因缺周轉(zhuǎn)資金向康某公司借款800000元。借款約定“今借到湖北康某醫(yī)藥有限公司人民幣捌拾萬(wàn)元整，注，我公司湖北金某醫(yī)藥有限公司在借款兩個(gè)月內(nèi)歸還湖北康某醫(yī)藥有限公司借款，湖北康某醫(yī)藥有限公司承諾只收伍拾萬(wàn)元，如果兩個(gè)月內(nèi)不能還款，在兩個(gè)月之后還款捌拾萬(wàn)元并承擔(dān)兩個(gè)月之后的利息?！蓖瑫r(shí)，被告唐某某作為擔(dān)保人在借款憑證上簽字。此后，被告金某公司逾期未償還原告康某公司借款本息，被告康某公司于2012年1月4日向孝感市孝南區(qū)人民法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，該院于2012年1月5日將被告金某公司名下的銀行賬戶資金凍結(jié)900000元。
原一審認(rèn)為，原告康某公司與被告金某公司之間的企業(yè)借款合同系雙方真實(shí)意思的表示，其借款合同成立，但訂立借款合同中關(guān)于借款利息的約定內(nèi)容不合法，表現(xiàn)為《最高人民法院關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定，企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同。中國(guó)人民銀行發(fā)布的《貸款通則》第61條規(guī)定，企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。故此借款合同屬違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同，系無(wú)效合同。按無(wú)效合同的歸責(zé)，被告金某公司應(yīng)返還原告康某公司借款本金800000元，其借款利息按照《最高人民法院關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問(wèn)題的批復(fù)》的規(guī)定，對(duì)自雙方當(dāng)事人約定的還款期滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內(nèi)的利息，應(yīng)當(dāng)收繳，該利息按借貸雙方原約定的利率計(jì)算，如果雙方當(dāng)事人對(duì)借款利息未約定，按同期銀行貸款利率計(jì)算，故該院另行對(duì)原、被告的借款利息予以收繳。被告唐某某在借款憑證上簽字而未約定保證方式，依法視為承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)在被告金某公司返還借款800000元的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，遂判決，1、被告湖北金某醫(yī)藥有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還原告湖北康某醫(yī)藥有限公司借款本金800000元，被告唐某某承擔(dān)賠償責(zé)任；2、駁回原告湖北康某醫(yī)藥有限公司其他訴訟請(qǐng)求。
一審判決生效后，原審被告金某公司申訴，認(rèn)為原審審判程序違法，未送達(dá)開庭傳票，導(dǎo)致被告未能出庭，剝奪了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。800000元借款是高額利息，不是實(shí)際借款，原審沒(méi)有審查銀行匯款單，只憑借條就立案，不符合合同法第二百一十條的規(guī)定。
原審被告金某公司為支持其理由，向該院提交了如下證據(jù)：
證據(jù)一、2011年3月7日轉(zhuǎn)賬憑證（中國(guó)建設(shè)銀行），轉(zhuǎn)賬金額70000元。
證據(jù)二、2011年3月31日個(gè)人業(yè)務(wù)憑證（中國(guó)工商銀行），金額105000元。
證據(jù)三、2011年4月28日個(gè)人轉(zhuǎn)賬回單（交通銀行），金額200000元。證明韓宗杰先后累計(jì)向唐遠(yuǎn)芳和唐某某支付人民幣585000元。
證據(jù)四、2011年7月5日轉(zhuǎn)賬憑條回單（建設(shè)銀行），金額105000元。
原審原告康某公司辯稱，一、金某公司于2011年10月31日出具的借到人民幣800000元的借條系雙方經(jīng)結(jié)算后對(duì)債權(quán)債務(wù)的認(rèn)可和結(jié)算。二、金某公司以《韓宗杰向唐某某借款和還款說(shuō)明》否認(rèn)其已與康某公司達(dá)成經(jīng)結(jié)算而出具借條所確認(rèn)的800000元債權(quán)債務(wù)的事實(shí)，并要求唐某某歸還2000000元，該抗辯沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。其出示的自然人之間的銀行轉(zhuǎn)賬憑條不能作為公司之間的還款支付利息的依據(jù)，法院不能采信該證據(jù)。三、金某公司出示的幾張自然人之間的轉(zhuǎn)賬憑條系自然人之間的經(jīng)濟(jì)往來(lái)，其不屬于本訴訟案的審理范圍，如憑條中的自然人之間的債權(quán)債務(wù)糾紛，雙方應(yīng)另行協(xié)商或訴訟解決，與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)。
康某公司為支持其訴訟主張，向一審法院提交了如下證據(jù)：
證據(jù)一、康某公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照及機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件各一份，證明康某公司的訴訟主體資格。
證據(jù)二、2011年元月26日借款1770000元的借條一份。
證據(jù)三、2011年10月31日借款800000元的借條一份。
上列兩證據(jù)證明800000元系由1770000元結(jié)算而來(lái)。
原審被告唐某某辯稱，對(duì)金某公司向康某公司借款800000元，其作為擔(dān)保人在借據(jù)上簽字的事實(shí)無(wú)異議，但此借款應(yīng)該由金某公司償還，其只能承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
唐某某未向一審法院提交證據(jù)。
再審一審經(jīng)庭審質(zhì)證，康某公司、唐某某對(duì)金某公司的證據(jù)一至證據(jù)四無(wú)異議。金某公司對(duì)康某公司提交的證據(jù)一無(wú)異議，對(duì)證據(jù)二、三有異議，認(rèn)為應(yīng)提交匯款憑證，擔(dān)保人唐某某是后來(lái)加上去的。唐某某對(duì)康某公司提交的證據(jù)無(wú)異議。
再審一審認(rèn)為，對(duì)雙方無(wú)異議的證據(jù)，依法予以采信。對(duì)康某公司提交的證據(jù)二、證據(jù)三，是該筆借款時(shí)出具的借條，能證明本案的事實(shí)，予以采信。
一審經(jīng)審理查明，2011年1月26日，金某公司向康某公司借款1000000元，月息7分，實(shí)際付給900000元，扣除當(dāng)月利息100000元。金某公司出具借條一張，內(nèi)容為“今借到湖北康某醫(yī)藥有限公司現(xiàn)金大寫壹佰柒拾萬(wàn)元整。注明：借款期壹年整，每月還款柒萬(wàn)元整，余款2012年元月25日前全部付清。借款人韓宗杰、湖北金某醫(yī)藥有限公司。擔(dān)保唐某某、湖北華泓醫(yī)藥有限公司。2011年元月26日”。2011年3月7日金某公司還款70000元。2011年3月31日還款105000元。2011年4月28日還款200000元。2011年7月5日還款105000元。2011年10月3日金某公司向敬宇堂醫(yī)藥公司張鵬兵借款500000元（3張承兌匯票），向大和醫(yī)藥公司王遠(yuǎn)國(guó)借款500000元（匯款），計(jì)1000000元還給唐某某。金某公司累計(jì)還款1480000元。2011年10月31日，金某公司重新向康某公司出具借條。借款約定“今借到湖北康某醫(yī)藥有限公司人民幣捌拾萬(wàn)元整，注，我公司湖北金某醫(yī)藥有限公司在借款期兩個(gè)月內(nèi)歸還湖北康某醫(yī)藥有限公司借款，湖北康某醫(yī)藥有限公司承諾只收伍拾萬(wàn)元，如果兩個(gè)月內(nèi)不能還款，在兩個(gè)月之后還款捌拾萬(wàn)元并承擔(dān)兩個(gè)月之后的利息?！蓖瑫r(shí)，唐某某作為擔(dān)保人在借款憑證上簽字。此后，金某公司逾期未償還康某公司借款，唐某某亦未履行擔(dān)保責(zé)任，以致成訟。本案在訴訟前，康某公司于2012年1月4日向一審法院提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，該院于2012年1月5日將金某公司名下的銀行賬戶資金凍結(jié)900000元。
該院認(rèn)為，根據(jù)庭審時(shí)康某公司的陳述，本案800000元借條系1770000元借條結(jié)算后形成的，沒(méi)有實(shí)際支付借款。本案的實(shí)際借款為900000元。依據(jù)庭審查明的事實(shí)，有證據(jù)證明金某公司還款金額為1480000元?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第十六條第二款規(guī)定“原告僅依據(jù)借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯已經(jīng)償還借款，被告應(yīng)當(dāng)對(duì)其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔(dān)舉證證明責(zé)任。被告抗辯借貸行為尚未實(shí)際發(fā)生并能作出合理說(shuō)明,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合借貸金額、款項(xiàng)交付、當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣、當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)變動(dòng)情況以及證人證言等事實(shí)和因素，綜合判斷查證借貸事實(shí)是否發(fā)生”，第二十六條第二款規(guī)定“借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率36%，超過(guò)部分的利息約定無(wú)效。借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過(guò)年利率36%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持”，本案中，金某公司向康某公司借款1000000元，約定利率為7分，出具的借據(jù)為1770000元。扣除當(dāng)月利息100000元后，實(shí)際給付本金900000元。至當(dāng)年10月，金某公司與康某公司結(jié)算后，出具了本案爭(zhēng)議的800000元借據(jù)。金某公司在借款期內(nèi)，已經(jīng)歸還1480000元，根據(jù)中國(guó)人民銀行規(guī)定利率標(biāo)準(zhǔn)，原900000元的借款本息已全部?jī)斶€。
綜上，本案爭(zhēng)議的80萬(wàn)元借款雖有借據(jù)，但未實(shí)際支付借款，該借貸關(guān)系成立的依據(jù)不足。故對(duì)原審原告康某公司請(qǐng)求判令“原審被告金某公司償還本金800000元及相應(yīng)利息；原審被告唐某某對(duì)原審被告金某公司的借款本息承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任”的訴訟請(qǐng)求，不予支持。原審認(rèn)定本借款合同系無(wú)效合同，按無(wú)效合同的歸責(zé)，被告金某公司應(yīng)返還原告康某公司借款本金800000元的意見應(yīng)予以改判。據(jù)此，作出判決，一、撤銷孝感市孝南區(qū)人民法院2012年5月10日作出的（2012）鄂孝南民初字第00405號(hào)民事判決；二、駁回原審原告湖北康某醫(yī)藥有限公司的訴訟請(qǐng)求。
本院經(jīng)審理查明，2011年1月，金某公司由于資金上的短缺，經(jīng)中間人金一誠(chéng)介紹找到康某公司，要求借款人民幣100萬(wàn)元。2011年1月26日，金某公司向康某公司出具借條一張，內(nèi)容為“今借到湖北康某醫(yī)藥有限公司現(xiàn)金大寫壹佰柒拾柒萬(wàn)元整，1770000.00。注明：借款期壹年整，每月還款柒萬(wàn)元整。余款2012年元月25日前全部付清。借款人韓宗杰、湖北金某醫(yī)藥有限公司。擔(dān)保人唐某某。另有一處簽章、署名湖北華泓醫(yī)藥有限公司金一誠(chéng)（華泓醫(yī)藥簽章）。2011年元月26日?！本C合全案證據(jù)，此借條實(shí)際約定的借款金額應(yīng)為人民幣100萬(wàn)元，月息7分，實(shí)際履行出借時(shí)，康某公司扣除給付當(dāng)月利息10萬(wàn)元，實(shí)際給付金某公司90萬(wàn)元。
隨后，金某公司分別于2011年3月7日還款給康某公司7萬(wàn)元、2011年3月31日還款給康某公司10.5元、2011年4月28日還款給康某公司20萬(wàn)元、2011年7月5日還款給康某公司10.5萬(wàn)元。2011年10月3日，敬宇堂醫(yī)藥公司分別出具了三張承兌匯票共計(jì)50萬(wàn)元，代金某公司還款給康某公司50萬(wàn)元，2011年10月31日，大和醫(yī)藥公司通過(guò)王戀帳戶轉(zhuǎn)款給康某公司50萬(wàn)元，代金某公司還款給康某公司50萬(wàn)元。金某公司累計(jì)向康某公司還款148萬(wàn)元。
2011年10月31日，金某公司就未歸還款項(xiàng)向康某公司重新出具了一份借條，借條約定“今借到湖北康某醫(yī)藥有限公司人民幣捌拾萬(wàn)元整，注我公司湖北金某醫(yī)藥在借款期兩個(gè)月內(nèi)歸還湖北康某醫(yī)藥有限公司借款，湖北康某醫(yī)藥有限公司承諾只收伍拾萬(wàn)元整（500000.00），如果兩個(gè)月內(nèi)不能還款，在兩個(gè)月之后，還款捌拾萬(wàn)元整（800000.00），并承擔(dān)兩個(gè)之后的利息。貸款單位湖北金某醫(yī)藥有限公司韓宗杰，2011年10月31日。擔(dān)保人唐某某?！贝撕?，金某公司未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)償還該借條款項(xiàng)，唐某某亦未履行擔(dān)保責(zé)任，以致成訟。
另查明，本案擔(dān)保人唐某某與康某公司法定代表人唐遠(yuǎn)芳系父女關(guān)系。
對(duì)本案幾個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題的評(píng)議。
一、關(guān)于孝感市孝南區(qū)人民法院對(duì)本案是否具有管轄權(quán)的問(wèn)題。本院認(rèn)為,根據(jù)原告就被告的管轄原則，本案共同被告中的擔(dān)保人唐某某戶籍所在地為孝感市××肖港鎮(zhèn)，同時(shí)，由于本案不屬專門法院管轄，亦不屬專屬管轄，故根據(jù)再審管轄恒定原則，孝南區(qū)人民法院受理本案符合法律規(guī)定,故被上訴人金某公司認(rèn)為原審法院沒(méi)有管轄權(quán)的抗辯理由不成立。
二、關(guān)于本案法律適用問(wèn)題。本院認(rèn)為,本案原一審審理的時(shí)間為2012年，按照再審審理的從舊的溯及力原則，應(yīng)適用1991年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》，而不應(yīng)適用2015年9月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（法釋[2015]18號(hào)）,原再審一審判決適用錯(cuò)誤（法釋[2015]18號(hào)）,本院予以糾正。
三、關(guān)于如何認(rèn)定此兩份借條的性質(zhì)的問(wèn)題。本院認(rèn)為,第(一)對(duì)于標(biāo)的額為177萬(wàn)元的借條。根據(jù)中國(guó)人民銀行《貸款通則》第61條的規(guī)定，企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)，故此借款合同屬違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同，系無(wú)效合同。同時(shí)，根據(jù)上述查明的事實(shí)，出借人康某公司將將來(lái)發(fā)生的利息計(jì)入本金的作法系規(guī)避法律的行為，且約定月息7分明顯高于法律對(duì)利率上限所作出的限制性規(guī)定，故對(duì)約定高于法律上限利率所產(chǎn)生的利息應(yīng)不予認(rèn)定，應(yīng)按照實(shí)際發(fā)生時(shí)產(chǎn)生的利息計(jì)算本息金額，依照《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件若干意見》第六條的規(guī)定，超過(guò)銀行同類借貸利率四倍的利息不予保護(hù)。由于本次借款的實(shí)際借款額為90萬(wàn)元，應(yīng)以此數(shù)額為基數(shù)，以不超出同期銀行借貸利率的四倍為上限計(jì)算本息。(二)對(duì)于本案訴爭(zhēng)的80萬(wàn)元借條。從該借條內(nèi)容來(lái)看，有悖于常理。從金某公司還款時(shí)間和數(shù)額來(lái)看，金某公司已實(shí)際還款148萬(wàn)元給康某公司，此借條系由第一份177萬(wàn)元借條所產(chǎn)生的利息未全部歸還所出具，未發(fā)生新的出借行為且未對(duì)應(yīng)實(shí)際的借貸關(guān)系,該借條符合《合同法》第五十二條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法目的”的情形，系無(wú)效合同。

綜上所述,本院認(rèn)為，本案應(yīng)按無(wú)效合同的歸責(zé)原則來(lái)認(rèn)定和處理。按照康某公司實(shí)際出借給金某公司90萬(wàn)元認(rèn)定本金，結(jié)合法律、法規(guī)和司法解釋的強(qiáng)制性規(guī)定計(jì)算利息，根據(jù)本案查明的事實(shí)，金某公司實(shí)際已還款148萬(wàn)元，康某公司與金某公司之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已實(shí)際履行完結(jié)。原判認(rèn)定基礎(chǔ)事實(shí)清楚，基本證據(jù)確實(shí)、充分，民事法律關(guān)系定性準(zhǔn)確，審判程序合法。鑒于原審適用司法解釋不當(dāng)，依法予以糾正。據(jù)此,依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第四百零七條第一款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（二）項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件若干意見》第六條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴人湖北康某醫(yī)藥有限公司的上訴，維持孝感市孝南區(qū)人民法院（2015）鄂孝南民再初字第00005號(hào)民事判決。
本案一、二審案件受理費(fèi)各11800元，均由上訴人湖北康某醫(yī)藥有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　陳　軍 審判員　譚光劍 審判員　汪育華

書記員：王珍 附相關(guān)法律條文 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第四百零七條第一款人民法院經(jīng)再審審理認(rèn)為，原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確的，應(yīng)予維持；原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)、適用法律雖有瑕疵，但裁判結(jié)果正確的，應(yīng)當(dāng)在再審判決、裁定中糾正瑕疵后予以維持。 《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理： （一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定； 《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； （三）以合法的形式掩蓋非法目的； （四）損害社會(huì)公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件若干意見》第六條民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過(guò)銀行同類借貸利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。