湖北崇陽(yáng)農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司
沈厚玖（湖北寧華律師事務(wù)所）
楊某某
丁清輝（湖北乾興律師事務(wù)所）

上訴人（原審原告）:湖北崇陽(yáng)農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司。住所地:崇陽(yáng)縣天城鎮(zhèn)沿河大道345號(hào)。
法定代表人:鄭永和，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人:沈厚玖，湖北寧華律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）:楊某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族。
委托代理人:丁清輝，湖北乾興律師事務(wù)所律師。
上訴人湖北崇陽(yáng)農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱崇陽(yáng)農(nóng)商銀行）因與被上訴人楊某某勞動(dòng)合同糾紛一案，不服湖北省崇陽(yáng)縣人民法院（2014）鄂崇陽(yáng)民初字第01085號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審認(rèn)定，1984年5月，楊某某進(jìn)入崇陽(yáng)農(nóng)商銀行（原崇陽(yáng)縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社）工作。2008年1月1日，原、被告雙方簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。自1992年起，楊某某因身體受到損傷一直在家休息。2012年11月，楊某某因開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪被崇陽(yáng)縣人民法院判處拘役四個(gè)月，并處罰金50000元。2012年12月25日，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行以“楊某某開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，被判處拘役四個(gè)月，并處罰金50000元，經(jīng)聯(lián)社研究決定，擬與楊某某解除勞動(dòng)合同”的理由向聯(lián)社工會(huì)發(fā)出解除勞動(dòng)合同告知書(shū)。2013年1月2日，工會(huì)意見(jiàn):“同意上述意見(jiàn)，提交崇陽(yáng)縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社職工代表大會(huì)表決”。2013年1月10日，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行組織召開(kāi)職工代表大會(huì)，對(duì)楊某某嚴(yán)重違法問(wèn)題處理意見(jiàn)進(jìn)行了審議表決，第一次以無(wú)記名方式進(jìn)行投票表決，統(tǒng)計(jì)結(jié)果同意人數(shù)未達(dá)到70％；第二次以記名方式進(jìn)行投票表決，統(tǒng)計(jì)結(jié)果同意人數(shù)超過(guò)70％。崇陽(yáng)農(nóng)商銀行便采用第二次的表決結(jié)果，決定給予楊某某解除勞動(dòng)合同的處理。2013年1月13日，原告下發(fā)了（崇農(nóng)信發(fā)（2013）11號(hào)）《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》的文件，決定與楊某某解除勞動(dòng)合同。2013年1月15日，原告制作了“解除勞動(dòng)合同通知書(shū)”，通知楊某某于2013年1月22日前到人事、財(cái)務(wù)等部門辦理離職交接手續(xù)。2013年1月24日楊某某收到“解除勞動(dòng)合同通知書(shū)”時(shí)認(rèn)為處理過(guò)重，且已超過(guò)辦理離職手續(xù)2天的時(shí)間。即將該通知書(shū)退回給了原告，原告也收回了該通知書(shū)。2013年3月，楊某某去崇陽(yáng)農(nóng)商銀行領(lǐng)2月份工資時(shí)被告知解除了勞動(dòng)合同。此后，楊某某分別于2013年8月22日和2013年10月18日向省信用聯(lián)社申訴。期間，原告于2013年1月31日在《咸寧日?qǐng)?bào)》向被告公告送達(dá)“解除勞動(dòng)合同通知”。2014年5月12日，楊某某向崇陽(yáng)縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求:1.要求崇陽(yáng)農(nóng)商銀行按每月3200元的標(biāo)準(zhǔn)向楊某某補(bǔ)發(fā)自2013年2月起至安排工作之日止的工資；2.要求崇陽(yáng)農(nóng)商銀行為楊某某安排工作崗位，并按照同工同酬的原則向楊某某發(fā)放工資。2014年8月11日，崇陽(yáng)縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出如下裁決:一、被申請(qǐng)人崇陽(yáng)農(nóng)商銀行與2013年1月13日作出的《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》（崇農(nóng)信發(fā)（2013）11號(hào)）無(wú)效，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行與申請(qǐng)人楊某某與2008年1月1日簽訂的勞動(dòng)合同，并補(bǔ)發(fā)申請(qǐng)人2013年2月至2014年8月期間的工資叁萬(wàn)玖仟玖佰元整（2100×19個(gè)月＝39900元）；二、被申請(qǐng)人崇陽(yáng)農(nóng)商銀行應(yīng)從2014年9月1日起安排申請(qǐng)人楊某某上崗，并按照同工同酬原則支付其勞動(dòng)報(bào)酬。原告對(duì)該裁決不服，向一審法院起訴，請(qǐng)求判決其解除與楊某某的勞動(dòng)合同合法有效，并不予支付楊某某任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、補(bǔ)發(fā)工資及安排工作。一審過(guò)程中，楊某某要求崇陽(yáng)農(nóng)商銀行對(duì)“經(jīng)聯(lián)社研究決定”的主張進(jìn)行舉證，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行未能舉證。
一審歸納本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為:1.原告解除與被告的勞動(dòng)合同程序是否合法；2.解除勞動(dòng)合同通知書(shū)是否送達(dá)；3.仲裁是否超過(guò)時(shí)效。
一審認(rèn)為，1.原告解除與被告的勞動(dòng)合同程序是否合法?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條 ?規(guī)定:“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同:（六）被依法追究刑事責(zé)任的?！痹孀鞒龅某甾r(nóng)信發(fā)（2012）63號(hào)文件對(duì)員工違規(guī)行為作了相應(yīng)的處理規(guī)定。楊某某是原告的員工，應(yīng)遵守單位規(guī)章制度和國(guó)家法律，被告不遵紀(jì)守法，因犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪被法院判處拘役四個(gè)月，并處罰金50000元。因此，原告作為用人單位可以單方解除勞動(dòng)合同。解除勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行。《中國(guó)人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第四十三條規(guī)定:“用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反紀(jì)律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同規(guī)定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書(shū)面通知工會(huì)”。原告以“楊某某開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，被判處拘役四個(gè)月，并處罰金50000元，經(jīng)聯(lián)社研究決定，擬與楊某某解除勞動(dòng)合同?！钡睦碛上蚬?huì)發(fā)出了告知書(shū)，并按工會(huì)意見(jiàn)進(jìn)行了職工代表大會(huì)表決，第一次以無(wú)記名方式進(jìn)行投票表決未通過(guò)，第二次以記名方式投票表決而獲得通過(guò)。原告解除與被告勞動(dòng)合同程序并不違法。2.《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》是否送達(dá)。原告作出解除勞動(dòng)合同決定后，向被告郵寄送達(dá)《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，2013年1月24日被告收到該通知書(shū)時(shí)已超過(guò)辦理離職手續(xù)2天的時(shí)間，隨即向原告表示不服，并要求原告收回《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》。原告便于2013年1月24日收回了該通知書(shū)。即該通知書(shū)未送達(dá)給被告。2013年1月31日，原告又以公告的方式向被告送達(dá)該通知書(shū)。勞動(dòng)部辦公廳勞辦發(fā)（1995）179號(hào)《關(guān)于通過(guò)新聞媒體通知職工回單位，并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問(wèn)題的復(fù)函》中對(duì)用人單位明確規(guī)定了“應(yīng)遵循對(duì)職工負(fù)責(zé)的原則，以書(shū)面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號(hào)查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無(wú)法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)。即張貼公告或通過(guò)新聞媒體通知。能直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采取公告送達(dá)方式送達(dá)，視為無(wú)效。”。本案被告一直在家并非下落不明，原告應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)或者郵寄送達(dá)，以公告的形式送達(dá)該通知書(shū)程序違反規(guī)定，故依法應(yīng)認(rèn)定公告送達(dá)不產(chǎn)生法律效力，視為沒(méi)有送達(dá)。3.仲裁是否超過(guò)時(shí)效?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條 ?規(guī)定:“勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。前款規(guī)定的仲裁時(shí)效，因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，或者對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，仲裁時(shí)效期間重新計(jì)算”。被告分別于2013年8月22日和2013年10月18日向省信用社申訴，屬于向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，仲裁時(shí)效因此而中斷，顯而易見(jiàn)，被告從2013年10月18日起至2014年4月12日止，未超過(guò)一年的期限。且公告送達(dá)不產(chǎn)生法律效力，故被告申請(qǐng)仲裁未超過(guò)時(shí)效。
綜上所述，用人單位解除勞動(dòng)合同必須依照法定程序進(jìn)行。解除勞動(dòng)合同除了需要具備法定的條件之外，還得符合法定的程序。具備解除勞動(dòng)合同的條件，不符合法定的程序，也不能產(chǎn)生相應(yīng)的效力。被告因犯罪而被追究刑事責(zé)任，原告可以單方解除勞動(dòng)合同。但原告送達(dá)《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》的方式不當(dāng)，視為沒(méi)有送達(dá)，故原告于2013年1月13日作出的崇農(nóng)信發(fā)（2013）11號(hào)《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》尚未生效，原、被告間的勞動(dòng)合同關(guān)系尚未解除。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三條 ?，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條 ?，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條 ?的規(guī)定，判決:一、原告崇陽(yáng)農(nóng)商銀行與被告楊某某的勞動(dòng)合同關(guān)系仍然存在；二、駁回原告崇陽(yáng)農(nóng)商銀行的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)10元，由崇陽(yáng)農(nóng)商銀行承擔(dān)。
本院認(rèn)為，對(duì)童長(zhǎng)虹的調(diào)查筆錄相當(dāng)于證人證言，但證人未出庭作證，故對(duì)其證言不能單獨(dú)采信。
二審經(jīng)審理查明，一審認(rèn)定的事實(shí)正確，二審繼續(xù)予以認(rèn)定。
本院認(rèn)為:1.楊某某自認(rèn)其于2013年1月24日收到了《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》和《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，其認(rèn)為崇陽(yáng)農(nóng)商銀行與其解除勞動(dòng)關(guān)系處理過(guò)重，其本人曾因公受傷，工傷問(wèn)題未解決，收到上述決定和通知書(shū)后因錯(cuò)過(guò)了辦理離職手續(xù)的時(shí)間等原因，而找崇陽(yáng)農(nóng)商銀行領(lǐng)導(dǎo)，將《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》和《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》退回給了崇陽(yáng)農(nóng)商銀行，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行也接收了楊某某退回的決定和通知書(shū)。此后，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行未重新對(duì)楊某某作出處理，也未將《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》和《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》再次送達(dá)給楊某某并書(shū)面告知其救濟(jì)途徑，在楊某某不知上述決定和通知書(shū)是否生效的情況下，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行于2013年1月31日在《咸寧日?qǐng)?bào)》刊登的《公告》聲明已于2013年1月13日與楊某某解除勞動(dòng)合同。根據(jù)勞動(dòng)部辦公廳勞辦發(fā)（1995）179號(hào)《關(guān)于通過(guò)新聞媒體通知職工回單位，并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問(wèn)題的復(fù)函》的規(guī)定，楊某某并非下落不明，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)或者郵寄送達(dá)，其以公告的形式送達(dá)該《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》違反上述規(guī)定，該公告送達(dá)不產(chǎn)生法律效力，視為沒(méi)有送達(dá)，一審認(rèn)定并無(wú)不當(dāng)。2.《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條 ?規(guī)定:勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。楊某某應(yīng)從在其知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起1年內(nèi)申請(qǐng)仲裁，如果楊某某向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，或者對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù)，則仲裁時(shí)效期間中斷。從中斷時(shí)起，重新計(jì)算。楊某某于2013年1月24日收到了《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》和《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，2013年3月，楊某某去領(lǐng)取2013年2月份工資時(shí)被告知因解除了勞動(dòng)關(guān)系，工資已停發(fā)。其應(yīng)該知道解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)。但崇陽(yáng)農(nóng)商銀行的領(lǐng)導(dǎo)及員工證明，此后楊某某多次找過(guò)單位領(lǐng)導(dǎo)。且楊某某分別于2013年8月22日和2013年10月18日向省信用社申訴，屬于向有關(guān)部門請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，仲裁時(shí)效因此而中斷。故楊某某于2014年4月申請(qǐng)仲裁，未超過(guò)一年的仲裁時(shí)效。崇陽(yáng)農(nóng)商銀行認(rèn)為楊某某2013年8月22日和2013年10月18日向省信用社寄送的材料不能直接認(rèn)定為申訴材料，但其未能提供證據(jù)予以反駁，本院對(duì)其該抗辯意見(jiàn)不予采納。
綜上，一審認(rèn)定基本事實(shí)清楚，適用法律正確，處理并無(wú)不當(dāng)。上訴人的上訴理由不能成立，依法不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)10元，由湖北崇陽(yáng)農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為:1.楊某某自認(rèn)其于2013年1月24日收到了《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》和《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，其認(rèn)為崇陽(yáng)農(nóng)商銀行與其解除勞動(dòng)關(guān)系處理過(guò)重，其本人曾因公受傷，工傷問(wèn)題未解決，收到上述決定和通知書(shū)后因錯(cuò)過(guò)了辦理離職手續(xù)的時(shí)間等原因，而找崇陽(yáng)農(nóng)商銀行領(lǐng)導(dǎo)，將《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》和《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》退回給了崇陽(yáng)農(nóng)商銀行，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行也接收了楊某某退回的決定和通知書(shū)。此后，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行未重新對(duì)楊某某作出處理，也未將《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》和《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》再次送達(dá)給楊某某并書(shū)面告知其救濟(jì)途徑，在楊某某不知上述決定和通知書(shū)是否生效的情況下，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行于2013年1月31日在《咸寧日?qǐng)?bào)》刊登的《公告》聲明已于2013年1月13日與楊某某解除勞動(dòng)合同。根據(jù)勞動(dòng)部辦公廳勞辦發(fā)（1995）179號(hào)《關(guān)于通過(guò)新聞媒體通知職工回單位，并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問(wèn)題的復(fù)函》的規(guī)定，楊某某并非下落不明，崇陽(yáng)農(nóng)商銀行應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)或者郵寄送達(dá)，其以公告的形式送達(dá)該《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》違反上述規(guī)定，該公告送達(dá)不產(chǎn)生法律效力，視為沒(méi)有送達(dá)，一審認(rèn)定并無(wú)不當(dāng)。2.《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條 ?規(guī)定:勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。楊某某應(yīng)從在其知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起1年內(nèi)申請(qǐng)仲裁，如果楊某某向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，或者對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù)，則仲裁時(shí)效期間中斷。從中斷時(shí)起，重新計(jì)算。楊某某于2013年1月24日收到了《關(guān)于對(duì)楊某某進(jìn)行處理的決定》和《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，2013年3月，楊某某去領(lǐng)取2013年2月份工資時(shí)被告知因解除了勞動(dòng)關(guān)系，工資已停發(fā)。其應(yīng)該知道解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)。但崇陽(yáng)農(nóng)商銀行的領(lǐng)導(dǎo)及員工證明，此后楊某某多次找過(guò)單位領(lǐng)導(dǎo)。且楊某某分別于2013年8月22日和2013年10月18日向省信用社申訴，屬于向有關(guān)部門請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，仲裁時(shí)效因此而中斷。故楊某某于2014年4月申請(qǐng)仲裁，未超過(guò)一年的仲裁時(shí)效。崇陽(yáng)農(nóng)商銀行認(rèn)為楊某某2013年8月22日和2013年10月18日向省信用社寄送的材料不能直接認(rèn)定為申訴材料，但其未能提供證據(jù)予以反駁，本院對(duì)其該抗辯意見(jiàn)不予采納。
綜上，一審認(rèn)定基本事實(shí)清楚，適用法律正確，處理并無(wú)不當(dāng)。上訴人的上訴理由不能成立，依法不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)10元，由湖北崇陽(yáng)農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司負(fù)擔(dān)。

審判長(zhǎng)：何云澤
審判員：胡應(yīng)文
審判員：陳繼高

書(shū)記員：胡立偉