原告(反訴被告)：湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。 法定代表人：董燈善，公司董事長(zhǎng)。 委托訴訟代理人：成和彬、胡蕊，北京市京師（武漢）律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：特別授權(quán)（如代為起訴立案，代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、調(diào)解，提起反訴或者上訴，代為簽收法律文書等）。 被告（反訴原告）：陳某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省孝感市人，現(xiàn)住孝感市開發(fā)區(qū)。 委托訴訟代理人：陳峰，湖北峰鼎律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：特別授權(quán)，代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，代為調(diào)解、和解，代簽法律文書。

原告(反訴被告)湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱天某地產(chǎn)）與被告（反訴原告）陳某合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案，由孝感市中級(jí)人民法院發(fā)回本院重審，本院于2017年3月6日立案后，依法重新組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。原告(反訴被告)天某地產(chǎn)的法代表人董燈善及其委托訴訟代理人成和彬、胡蕊，被告陳某及其委托訴訟代理人陳峰均到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。 原告（反訴被告）天某地產(chǎn)起訴至本院要求：1、依法解除原告與被告簽訂的《投資合作協(xié)議》及在2015年11月22日簽訂的《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》；2、請(qǐng)求依法確認(rèn)原被告雙方在天某·棲鳳園項(xiàng)目中的實(shí)際出資比例；3、判令被告返還原告人民幣203.1468萬(wàn)元，并自起訴之日起按同期銀行貸款利率承擔(dān)利息損失；4、請(qǐng)求判令被告返還原告移交的全部證照手續(xù)資料；5、本案的訴訟費(fèi)等費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實(shí)與理由，2012年11月，原告與被告簽訂《投資合作協(xié)議》約定：雙方共同開發(fā)位于孝昌慧然路的一宗土地，前期投資2992.5萬(wàn)元，原告出資2362.5萬(wàn)元占75%股權(quán)，被告出資630萬(wàn)元占25%的股權(quán)，雙方按各自實(shí)際出資比例享受利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。但被告陳某實(shí)際出資為264萬(wàn)元，占出資總額的5%。到2015年9月期間，被告違背公司管理規(guī)定和合作協(xié)議，將原告訴至孝昌縣人民法院，要求分配利潤(rùn)，并申請(qǐng)法院查封了公司財(cái)產(chǎn)，又雇請(qǐng)人員到公司銷售部堵門、鎖門、聚眾鬧事、驅(qū)趕員工、阻止售房等違法行為。在這種情況下，為了不影響公司的正常銷售活動(dòng)，確保農(nóng)民工工資正常給付，原告被迫與被告簽訂了《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》。之后，被告就私刻公司印章，單方申請(qǐng)法院對(duì)《補(bǔ)充協(xié)議》予以確認(rèn)。孝昌縣人民法院制作了（2015）鄂孝昌民初字第01003號(hào)民事調(diào)解書，被告以調(diào)解書為依據(jù)申請(qǐng)法院將原告分公司的負(fù)責(zé)人董燈善變更為被告陳某本人，之后就利用其身份和公章大肆低價(jià)銷售房屋，數(shù)額高達(dá)幾百萬(wàn)。原告發(fā)現(xiàn)之后，立即申請(qǐng)法院對(duì)該調(diào)解書撤銷，法院于2016年2月3日公告封存被告私刻的公章，將原告的分公司負(fù)責(zé)人重新變更為董燈善，并下達(dá)民事調(diào)解書沒有生效的告知書。目前，被告擅自銷售房屋高達(dá)幾百萬(wàn)元，又拒不將該款入公司賬戶，將該巨額售房款據(jù)為己有，給公司造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失和名譽(yù)損失。對(duì)于被告的行為，原告認(rèn)為，被告違反投資合作協(xié)議和補(bǔ)充協(xié)議的相關(guān)規(guī)定，不按協(xié)議履行其義務(wù)，其行為嚴(yán)重?fù)p害公司的利益和形象，給公司造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失和名譽(yù)損失，此舉不誠(chéng)信的行為，違背合作的基礎(chǔ)，雙方無(wú)法繼續(xù)合作，對(duì)此，原告向被告下達(dá)了《關(guān)于解除天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》通知書。為了維護(hù)公司的利益和公司健康有序發(fā)展，特根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定請(qǐng)求法院依法支持原告的上列請(qǐng)求。 被告（反訴原告）陳某辯稱： （一）天某地產(chǎn)關(guān)于依法解除陳某與其簽訂的《投資合作協(xié)議》和《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》的訴訟請(qǐng)求，無(wú)事實(shí)與法律依據(jù)，依法應(yīng)判決予以駁回。 1、天某地產(chǎn)與陳某簽訂的《投資合作協(xié)議》和《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》是雙方真實(shí)意思的表示，不違反法律規(guī)定，合法有效，應(yīng)受法律保護(hù)； 2、在履約中，陳某無(wú)違約行為，①陳某投資沒有違反合同約定，《投資合作協(xié)議》對(duì)雙方投資額度和比例進(jìn)行了約定，但因項(xiàng)目本身可融資的特點(diǎn)，雙方只是按約定的比例進(jìn)行投資，都沒有按約定的金額實(shí)際履行，項(xiàng)目融資產(chǎn)生的費(fèi)用雙方是按合同約定的比例承擔(dān)的，所以不存在陳某單方投資不到位的問題，②陳某在履約中沒有違反合同的約定，《投資合作協(xié)議》在履行過程中，雙方產(chǎn)生分歧，2015年11月23日，雙方就相關(guān)合作問題達(dá)成新的協(xié)議：項(xiàng)目由陳某接手經(jīng)營(yíng)、管理，天某地產(chǎn)投資比例降為1%，由陳某按每月銷售額的70%向天某地產(chǎn)支付前期投資款和利息、投資利潤(rùn)，陳某在履行過程中如約履行，并無(wú)違約行為； 3、天某地產(chǎn)要求解除合同違反法律規(guī)定，天某地產(chǎn)認(rèn)為陳某違約，根據(jù)《合同法》的規(guī)定向陳某下達(dá)通知要求解除合同，但事實(shí)上陳某并沒有收到過天某地產(chǎn)的所謂“解除《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》通知書”，其所謂“通知書”對(duì)陳某沒有法律效力，《投資合作協(xié)議》和《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》對(duì)合同違約都進(jìn)行了約定，即便是哪一方違約，承擔(dān)違約責(zé)任就是，天某地產(chǎn)動(dòng)不動(dòng)就要解除合同明顯違背合同約定、違背保護(hù)交易的立法原則。 （二）天某地產(chǎn)要求判令陳某返還私自銷售房屋款及其他款項(xiàng)200余萬(wàn)元無(wú)事實(shí)依據(jù)。 1、陳某沒有私自銷售房屋，依照《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》的約定，自該補(bǔ)充協(xié)議生效后，項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)管理全部由陳某負(fù)責(zé)，陳某按照商業(yè)慣例聘請(qǐng)了專業(yè)售樓公司，所以一切售樓行為都是公開的，不存在私售的問題； 2、不存在返還200萬(wàn)元售房款的問題，陳某已按約定向天某地產(chǎn)支付了70%甚至更高比例的售房款，所以不存在向其返還什么購(gòu)房款的問題。 綜上所述，陳某認(rèn)為，天某地產(chǎn)的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，依法均不能成立，懇請(qǐng)法院依法判決駁回天某地產(chǎn)的全部訴訟請(qǐng)求。 反訴原告陳某（本訴被告）反訴請(qǐng)求：1、依法判令天某地產(chǎn)繼續(xù)履行《投資合作協(xié)議》和《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》，退出并歸還棲鳳園項(xiàng)目營(yíng)銷中心，不得妨礙陳某的正常銷售活動(dòng)，請(qǐng)求組織清算，由陳某支付天某地產(chǎn)剩余投資款和利潤(rùn)；2、依法判令天某地產(chǎn)返還其搶占銷售中心期間收取的購(gòu)房款480萬(wàn)元（按天某地產(chǎn)違約自行銷售1600萬(wàn)元×30%計(jì)算）；3、依法判令天某地產(chǎn)賠償其搶占銷售中心期間給陳某造成的全部經(jīng)濟(jì)損失；4、本案訴訟費(fèi)用由天某地產(chǎn)承擔(dān)。事實(shí)與理由：天某地產(chǎn)與陳某于2012年11月簽訂了《投資合作協(xié)議》，共同投資孝昌棲風(fēng)園項(xiàng)目，雙方按協(xié)議書約定成立棲風(fēng)園項(xiàng)目部，項(xiàng)目部實(shí)行自主經(jīng)營(yíng)，獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧。孝昌棲風(fēng)園項(xiàng)目經(jīng)過三年多的建設(shè)，項(xiàng)目一期全部完工，二期基本完工，房屋已進(jìn)入銷售程序。在上述期限內(nèi)，天某地產(chǎn)將孝昌棲鳳園項(xiàng)目部分售房款私下轉(zhuǎn)走，并占為己有，并對(duì)棲鳳園項(xiàng)目三年多時(shí)間內(nèi)的賬目，不扎帳，不結(jié)算，不按國(guó)家相關(guān)財(cái)務(wù)制度執(zhí)行，更不按雙方投資合作協(xié)議的規(guī)定執(zhí)行財(cái)務(wù)制度，為此陳某數(shù)次與天某地產(chǎn)協(xié)商處理未果，導(dǎo)致發(fā)生糾紛，陳某作為投資合伙人，起訴至孝昌縣人民法院。訴訟過程中，陳某與天某地產(chǎn)達(dá)成庭外和解，并于2015年11月23日簽訂了《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》，調(diào)整了股份比例，后天某地產(chǎn)將棲鳳園項(xiàng)目已移交給陳某，并將項(xiàng)目賬目、房屋資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)、相關(guān)手續(xù)證件移交給陳某，陳某也聘請(qǐng)了專業(yè)售樓公司，對(duì)房屋進(jìn)行了銷售，并按協(xié)議向天某公司支付前期投資款等，誰(shuí)知天某地產(chǎn)單方違反約定，以莫須有的理由派人搶占售樓部，私下修改項(xiàng)目部銀行印鑒，干擾陳某正常經(jīng)營(yíng)，單方毀約自行收取售房款約1600萬(wàn)元，給陳某造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。為此，陳某為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，依法提起反訴，懇請(qǐng)支持陳某的上述所有反訴請(qǐng)求。 反訴被告（本訴原告）天某地產(chǎn)辯稱，1、陳某要求繼續(xù)履行《投資合作協(xié)議》和《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》退出并歸還棲鳳園項(xiàng)目營(yíng)銷中心，不得妨礙陳某的正常銷售活動(dòng)，請(qǐng)求組織清算，由陳某支付天某地產(chǎn)剩余投資款和利潤(rùn)的請(qǐng)求沒有依據(jù)，請(qǐng)求法院駁回，陳某在履行《投資合作協(xié)議》和《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》時(shí)已構(gòu)成根本性違約，天某地產(chǎn)在本訴中已申請(qǐng)了解除權(quán)，繼續(xù)履行權(quán)和解除權(quán)不可能同時(shí)存在，二者之間只能選其一，至于天某地產(chǎn)是否有解除權(quán)，天某公司已在本訴中提供了充足的證據(jù)來(lái)證明陳某已構(gòu)成根本性違約，天某地產(chǎn)合同目的已無(wú)法實(shí)現(xiàn)；2、陳某要求返還480萬(wàn)元購(gòu)房款無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，其訴求應(yīng)依法駁回，陳某并非480萬(wàn)元購(gòu)房款的權(quán)利人，根據(jù)《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》第三條第2款約定，陳某名下30%資金有明確用途，即“剩余的30%資金由乙方安排用于項(xiàng)目部的建設(shè)，包括工程款、員工工資、稅費(fèi)及招待費(fèi)等合理支出，甲方監(jiān)督不得挪作他用”，由此可見，陳某名下30%的資金用途限定為項(xiàng)目部建設(shè)資金，而不是屬于陳某個(gè)人所有，陳某只有足額返還了天某地產(chǎn)的全部投資款及利潤(rùn)，并完成合同約定項(xiàng)目建設(shè)義務(wù)后，才能依據(jù)該補(bǔ)充協(xié)議第三條第3款之約定，享有剩余財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，目前工程尚未完工，陳某也未返還天某地產(chǎn)投資款，更談不上返還利潤(rùn)，其無(wú)資格享有剩余財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；3、陳某請(qǐng)求天某地產(chǎn)賠償經(jīng)濟(jì)損失的訴訟請(qǐng)求也應(yīng)該依法予以駁回，天某地產(chǎn)認(rèn)為陳某根本性違約，且無(wú)房地產(chǎn)開發(fā)的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，依法行使解除權(quán)后收回項(xiàng)目的開發(fā)經(jīng)營(yíng)權(quán)符合法律規(guī)定，同時(shí)陳某也未提供給其造成損失的證據(jù)，其要求賠償損失的依據(jù)并不充分，也無(wú)證據(jù)證明。 原被告為支持自己的訴請(qǐng)，分別向本院提交了證據(jù)，本院依法組織雙方進(jìn)行了質(zhì)證。雙方提交的證據(jù)及對(duì)對(duì)方的質(zhì)證意見中有關(guān)雙方合作經(jīng)營(yíng)期間財(cái)務(wù)問題的部分，經(jīng)原告天某地產(chǎn)申請(qǐng)，本院已委托湖北精誠(chéng)有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)，故本院不列舉各方對(duì)證據(jù)的質(zhì)證意見及本院的認(rèn)證結(jié)論，以審計(jì)機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見為準(zhǔn)。對(duì)財(cái)務(wù)以外的部分證據(jù)及質(zhì)證意見，本院結(jié)合雙方的訴請(qǐng)作如下分析： 一、雙方所簽訂的《投資合作協(xié)議》及《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》（以下簡(jiǎn)稱“補(bǔ)充協(xié)議”）的定性及處理 （一）關(guān)于《投資合作協(xié)議》 《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規(guī)定：本解釋所稱的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資，共享利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本內(nèi)容的協(xié)議。第十五條規(guī)定：合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的當(dāng)事人一方具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。本案原被告就孝昌天某·棲鳳園房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目簽訂的《投資合作協(xié)議》系原被告的真實(shí)意思表示，其中原告是具有房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，被告系出資的自然人，雙方共同投資、共同管理、共享利潤(rùn)、共擔(dān)虧損，屬于合作開發(fā)房地產(chǎn)的行為。因此，本案原被告簽訂的《投資合作協(xié)議》為合法有效的合同，對(duì)原被告雙方都有約束力。本訴原告天某地產(chǎn)以“被告出資不到位、現(xiàn)場(chǎng)聚眾鬧事、擾亂銷售現(xiàn)場(chǎng)秩序、網(wǎng)上散布對(duì)公司不利的虛假信息及采取私刻公章、違法變更項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人、收入不入帳、違規(guī)報(bào)銷應(yīng)屬個(gè)人承擔(dān)的大額費(fèi)用”為由要求解除《投資合作協(xié)議》依據(jù)不足，應(yīng)不予支持，理由如下： 1、關(guān)于出資不到位的問題，本院認(rèn)為，被告陳某雖然沒有按照《投資合作協(xié)議》約定的“甲乙雙方所投資金在開工前必須到位”履行投資義務(wù)，將其應(yīng)當(dāng)?shù)轿坏馁Y金630萬(wàn)元投入到該項(xiàng)目，但原、被告簽訂《投資合作協(xié)議》時(shí)間在2012年11月20日，至雙方發(fā)生爭(zhēng)議之時(shí)，項(xiàng)目已進(jìn)行四年之久，本訴原告天某地產(chǎn)在被告陳某資金沒有到位的情況下繼續(xù)與其合作，共同管理該房地產(chǎn)項(xiàng)目，而沒有要求解除《投資合作協(xié)議》，并在2015年11月22日簽訂了“補(bǔ)充協(xié)議”?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第九十五條規(guī)定，法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。天某地產(chǎn)在陳某沒有按照《投資合作協(xié)議》約定的時(shí)間履行投資款到位義務(wù)的情況下選擇繼續(xù)與其合作，現(xiàn)又以其沒有按照約定足額出資請(qǐng)求解除雙方簽訂的《投資合作協(xié)議》，有違誠(chéng)實(shí)信用原則，事實(shí)及法律依據(jù)均不足，應(yīng)不予采納； 2、關(guān)于天某地產(chǎn)稱“被告現(xiàn)場(chǎng)聚眾鬧事、擾亂銷售現(xiàn)場(chǎng)秩序、網(wǎng)上散布對(duì)公司不利的虛假信息及采取私刻公章、違法變更項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人、收入不入帳、違規(guī)報(bào)銷應(yīng)屬個(gè)人承擔(dān)的大額費(fèi)用”等解除合作合同的理由，本院認(rèn)為，被告陳某的以上行為發(fā)生在履行“補(bǔ)充協(xié)議”期間，與《投資合作協(xié)議》有關(guān)，但主要是雙方就履行“補(bǔ)充協(xié)議”發(fā)生的糾紛，原告以該理由要求解除《投資合作協(xié)議》，事實(shí)及法律依據(jù)不足，應(yīng)不予采納。故對(duì)本訴被告（反訴原告）陳某繼續(xù)履行《投資合作協(xié)議》的訴訟請(qǐng)求予以支持。 （二）關(guān)于補(bǔ)充協(xié)議 原被告雙方之前在履行《投資合作協(xié)議》過程中曾經(jīng)發(fā)生糾紛，陳某將天某地產(chǎn)訴至本院，后原被告于2015年11月22日達(dá)成“補(bǔ)充協(xié)議”，主要內(nèi)容是天某地產(chǎn)退出天某·棲鳳園房地產(chǎn)項(xiàng)目，由陳某經(jīng)營(yíng)管理。為了保障天某地產(chǎn)在退出天某·棲鳳園房地產(chǎn)項(xiàng)目后投資及利潤(rùn)的回收，該“補(bǔ)充協(xié)議”約定了保障天某地產(chǎn)利益得以落實(shí)的具體措施，其中“第三條1、本協(xié)議生效后，凡項(xiàng)目部當(dāng)月的全部售房款收入的（含銀行按揭貸款，下同）70%于當(dāng)月底償還甲方直到甲方全部收回其投資款及投資利潤(rùn)時(shí)止，甲方每次收款后向乙方開具收據(jù)。2、剩余的30%資金由乙方安排用于項(xiàng)目部的建設(shè)，包括工程款、員工工資、稅費(fèi)及招待費(fèi)等合理支出，甲方監(jiān)督不得挪做他用。所有收入必須存入項(xiàng)目部賬戶，實(shí)行會(huì)計(jì)出納雙控，銀行印簽中的私章變更為乙方個(gè)人私章。項(xiàng)目部出納由甲方委派，出納主要負(fù)責(zé)項(xiàng)目部銷售款收取、銀行按揭辦理、項(xiàng)目部支出辦理、及項(xiàng)目部印章保管和蓋章。5、乙方以房抵款的，視同銷售。第六條：該項(xiàng)目開發(fā)所有的公章、合同章、財(cái)務(wù)章及相關(guān)印章，由甲方保管使用。所有的印章的使用必須經(jīng)過甲、乙雙方負(fù)責(zé)人簽字登記后方可由出納出具。在項(xiàng)目售房、經(jīng)營(yíng)、辦理產(chǎn)權(quán)手續(xù)等需要時(shí)，由甲、乙方指定人員簽字后，由出納給予蓋章，出具文書。協(xié)議簽訂日前甲方承擔(dān)因印章使用過程中的一切經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任，沒有乙方指定人員簽字加蓋的印章甲方承擔(dān)印章使用過程上的一切法律責(zé)任。待甲方投資款、利潤(rùn)全部收回證照過戶后印章也一次性交給乙方管理使用?！北驹赫J(rèn)為，以上約定屬保障“補(bǔ)充協(xié)議”履行、保障當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同目的的主要條款，違反其中任何一條即構(gòu)成根本性違約，相對(duì)方即享有合同解除權(quán)?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第九十四條第一款第四項(xiàng)規(guī)定“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的?！北驹V被告陳某在“補(bǔ)充協(xié)議”簽訂后，違反該協(xié)議“第六條該項(xiàng)目開發(fā)所有的公章、合同章、財(cái)務(wù)章及相關(guān)印章，由甲方保管使用。所有的印章的使用必須經(jīng)過甲、乙雙方負(fù)責(zé)人簽字登記后方可由出納出具。在項(xiàng)目售房、經(jīng)營(yíng)、辦理產(chǎn)權(quán)手續(xù)等需要時(shí)，由甲、乙方指定人員簽字后，由出納給予蓋章，出具文書”的規(guī)定，另行刻制了“湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司棲鳳園項(xiàng)目部”、“湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司棲鳳園項(xiàng)目部合同專用章”、“湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司棲鳳園項(xiàng)目部財(cái)務(wù)專用章”，并用以上印章對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，規(guī)避天某地產(chǎn)的監(jiān)管，致使其簽訂該協(xié)議的目的不能實(shí)現(xiàn)，天某地產(chǎn)可以據(jù)此解除“補(bǔ)充協(xié)議”。故對(duì)本訴原告天某地產(chǎn)解除“補(bǔ)充協(xié)議”的訴訟請(qǐng)求予以支持，對(duì)本訴被告（反訴原告）陳某繼續(xù)履行“補(bǔ)充協(xié)議”的訴訟請(qǐng)求不予支持。 二、關(guān)于原被告雙方在棲鳳園項(xiàng)目的投資比例問題 根據(jù)原被告簽訂的《投資合作協(xié)議》“第二條投資總額及股權(quán)分配和其他約定事項(xiàng)：1、該項(xiàng)目前期投資額度為人民幣2992.5萬(wàn)元（不包括建設(shè)費(fèi)用及后期相關(guān)雜費(fèi)）。附：甲乙雙方投資金必須在開工之前全部到位。2、甲乙雙方按實(shí)際投入資金來(lái)分配股權(quán)比例（按315萬(wàn)占股比例為10%）。甲方占股權(quán)75%，共出資2362.5萬(wàn)元人民幣。乙方占股權(quán)25%（其中資源股占5%），共出資630萬(wàn)元人民幣。甲乙雙方按各自比例出資及收益、經(jīng)營(yíng)盈虧由雙方按股權(quán)比例分配或承擔(dān)?！币陨霞s定了投資總額、原被告的股權(quán)比例及投資到位的時(shí)間，但在實(shí)際履行投資到位過程中，被告陳某沒有按照約定的時(shí)間履行足額出資義務(wù)。湖北精誠(chéng)有限責(zé)任會(huì)計(jì)事務(wù)所“鄂精誠(chéng)（2017）會(huì)鑒字第8號(hào)司法鑒定意見書”顯示“……五、分析說(shuō)明（一）對(duì)投資情況分析1、項(xiàng)目開始至2015年11月24日出資情況（1）陳某分三筆投入2,649,204元。（2）董燈善的投資賬面反映…合計(jì)收到資金39,047,644.88元，2014年9月9#憑證1,000,000.00元、2014年12月1#憑證2,000,000.00元、2015年11月10#憑證10,264,995.43元，合計(jì)退還13,264,995.43元，余額25,782,649.45元，……暫定董燈善在此期間的投資為25,782,649.45元，有退還部分的資金13,264,995.43元是否為投資由法庭裁決。”對(duì)此本院認(rèn)為，天某地產(chǎn)在雙方合作發(fā)生爭(zhēng)議后請(qǐng)求確定雙方的出資比例并申請(qǐng)審計(jì)，本院依法委托有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)，審計(jì)報(bào)告顯示天某地產(chǎn)的其中二筆計(jì)3,000,000.00元均是發(fā)生在2014年（2014年9月9#憑證1,000,000.00元、2014年12月1#憑證2,000,000.00元）；第三筆資金雖然辦理入賬手續(xù)時(shí)間為2015年11月，但經(jīng)查對(duì)原始憑證，該筆金額為10,264,995.43元發(fā)生在2015年11月30日，會(huì)計(jì)憑證僅為領(lǐng)款單，沒有其他付款憑證，可以判斷是在雙方簽訂“補(bǔ)充協(xié)議”后，財(cái)務(wù)交接時(shí)由原告天某地產(chǎn)對(duì)其此前已領(lǐng)款項(xiàng)出具的領(lǐng)條，該筆款項(xiàng)不是在“補(bǔ)充協(xié)議”簽訂后支付，是“補(bǔ)充協(xié)議”簽訂之前由天某地產(chǎn)已實(shí)際領(lǐng)取;即以上三筆資金共計(jì)13,264,995.43元在核定天某地產(chǎn)的實(shí)際投資額時(shí)應(yīng)予扣減，故對(duì)天某地產(chǎn)的投資額確定為25,782,649.45元。 本院同時(shí)認(rèn)為，原被告雙方在棲鳳園項(xiàng)目的投資額在2015年11月23日后發(fā)生的變化系履行“補(bǔ)充協(xié)議”的結(jié)果，因該“補(bǔ)充協(xié)議”依法應(yīng)予解除，故確定雙方投資額的時(shí)間段應(yīng)該為棲鳳園項(xiàng)目開始至2015年11月23日，據(jù)此確定雙方在該期間的投資額分別為：天某地產(chǎn)投資額25,782,649.45元；陳某投資額2,649,204元（不含雙方約定的資源股）。 三、關(guān)于原被告訴請(qǐng)要求對(duì)方返還資金的問題 （一）關(guān)于原告天某地產(chǎn)訴請(qǐng)被告陳某返還人民幣203.1468萬(wàn)元并自起訴之日起按同期銀行貸款利率承擔(dān)利息損失的請(qǐng)求。 本訴原告天某地產(chǎn)有雙重身份，一是合作一方，二是原被告合作開發(fā)房地產(chǎn)的合作體。本案訴訟系天某·棲鳳園房地產(chǎn)項(xiàng)目合作雙方之間發(fā)生的糾紛，本案原告天某地產(chǎn)是以合作一方的身份提起訴訟，其要求陳某返還的財(cái)產(chǎn)系合作體天某地產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)，不屬于合作一方湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的財(cái)產(chǎn)。作為合作體的天某地產(chǎn)要求投資合作合同的另一方陳某返還合作體的財(cái)產(chǎn)，事實(shí)和法律依據(jù)不足，本院不予支持。由此產(chǎn)生的爭(zhēng)議可在項(xiàng)目進(jìn)行清算時(shí)另行主張。 （二）關(guān)于反訴原告陳某的反訴請(qǐng)求。 被告（反訴原告）陳某除“繼續(xù)履行《投資合作協(xié)議》及請(qǐng)求組織清算”以外的其他反訴請(qǐng)求均系以“補(bǔ)充協(xié)議”繼續(xù)履行為前提，而該“補(bǔ)充協(xié)議”依法應(yīng)予解除，故對(duì)反訴原告陳某上述基于履行“補(bǔ)充協(xié)議”的反訴請(qǐng)求不予支持；陳某要求組織清算的請(qǐng)求與其要求履行兩個(gè)協(xié)議的請(qǐng)求有沖突，不能在一案中同時(shí)處理，經(jīng)本院釋明后其明確訴訟請(qǐng)求為繼續(xù)履行兩個(gè)協(xié)議；關(guān)于清算的含義，亦經(jīng)本院依法釋明后其明確表示“請(qǐng)求組織清算”系請(qǐng)求組織對(duì)雙方合作期間的財(cái)務(wù)進(jìn)行審計(jì)，而非解除或終止合作關(guān)系意義上的清算，故反訴原告陳某的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求應(yīng)為請(qǐng)求繼續(xù)履行雙方的《投資合作協(xié)議》及“補(bǔ)充協(xié)議”，以及對(duì)合作期間的財(cái)務(wù)進(jìn)行審計(jì)。事實(shí)上財(cái)務(wù)審計(jì)在本案訴訟中即已經(jīng)啟動(dòng)。陳某反訴繼續(xù)履行《投資合作協(xié)議》的訴訟請(qǐng)求，于法有據(jù)，本院予以支持。 四、關(guān)于天某地產(chǎn)請(qǐng)求判令陳某返還移交的全部證照手續(xù)資料的問題 《中華人民共和國(guó)合同法》第九十七條規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。本案原告天某地產(chǎn)在簽訂“補(bǔ)充協(xié)議”后向被告移交了相關(guān)證照手續(xù)資料，故被告陳某基于依法應(yīng)予解除的“補(bǔ)充協(xié)議”取得的相關(guān)證照手續(xù)資料應(yīng)當(dāng)返還給原告天某地產(chǎn)。

據(jù)此,依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、九十七條、《最高人民法院關(guān)于審理涉及國(guó)有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條、第十五條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，經(jīng)合議庭評(píng)議并報(bào)本院審判委員會(huì)討論決定，判決如下： 一、解除本訴原告（反訴被告）湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與本訴被告（反訴原告）陳某于2015年11月22日簽訂的《天某·棲鳳園開發(fā)項(xiàng)目合作補(bǔ)充協(xié)議書》；雙方繼續(xù)履行于2012年11月簽訂的《投資合作協(xié)議》； 二、確認(rèn)本訴原告（反訴被告）湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司自項(xiàng)目開始至2015年11月22日在天某·棲鳳園房地產(chǎn)項(xiàng)目的實(shí)際出資額為25,782,649.45元，本訴被告（反訴原告）陳某同期在天某·棲鳳園房地產(chǎn)項(xiàng)目的實(shí)際出資額為2,649,204元（不含雙方約定的資源股）； 三、本訴被告（反訴原告）陳某于本判決生效之日起十五日內(nèi)將相關(guān)證照手續(xù)資料返還給本訴原告（反訴被告）湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以移交清單為準(zhǔn)）； 四、駁回本訴原告湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司其他訴訟請(qǐng)求； 五、駁回反訴原告陳某其他訴訟請(qǐng)求。 本訴案件受理費(fèi)22800元，由本訴原告湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)8000元，本訴被告陳某負(fù)擔(dān)14800元；反訴案件受理費(fèi)22600元，由反訴原告陳某負(fù)擔(dān)14600元、反訴被告湖北天某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)8000元。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省孝感市中級(jí)人民法院。

書記員袁騰建