上訴人（原審原告）：湖北天下明藥業(yè)有限公司，住所地湖北省武漢市東西湖區(qū)東西湖大道6009號(hào)。
法定代表人：張偉，董事長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：尹芳，湖北天明律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：張子?jì)?，湖北天明律師事?wù)所實(shí)習(xí)律師。
上訴人（原審被告）：山東和興藥業(yè)有限公司，住所地山東省濟(jì)南市歷下區(qū)華能路19號(hào)留學(xué)人員創(chuàng)業(yè)園2期208室。
法定代表人：王素琴，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：王俁璇，女，該公司員工。
委托訴訟代理人：張澤偉，北京市惠誠(chéng)（濟(jì)南）律師事務(wù)所律師。

上訴人湖北天下明藥業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)天下明公司）與上訴人山東和興藥業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)和興公司）因合同糾紛一案，不服湖北省武漢市東西湖區(qū)人民法院（2015）鄂東西湖民商初字第01587號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年5月2日立案后，依法組成合議庭，于2017年6月13日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人天下明公司的委托訴訟代理人尹芳、張子?jì)?，上訴人和興公司的委托訴訟代理人王俁璇、張澤偉到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
天下明公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決第三項(xiàng)、第四項(xiàng)，判令和興公司返還天下明公司所支付的貨款8.5萬(wàn)元，賠償天下明公司損失151.5萬(wàn)元。事實(shí)與理由：一、一審認(rèn)定事實(shí)正確，但適用法律錯(cuò)誤。涉案《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》成立但未生效。該合同生效附有兩個(gè)條件，一是天下明公司需支付保證金，二是協(xié)議品種需進(jìn)入2014年湖北省基藥招標(biāo)目錄。根據(jù)本案事實(shí)，協(xié)議品種進(jìn)入2014年湖北省基藥招標(biāo)目錄失敗，不能僅以保證金支付時(shí)間作為合同生效時(shí)間。二、基于對(duì)《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，一審判決認(rèn)定天下明公司承擔(dān)8.5萬(wàn)元的貨款和損失不當(dāng)?！督?jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了期待合同約定權(quán)利實(shí)現(xiàn)的法律關(guān)系，和興公司預(yù)期違約，存在過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)返還貨款8.5萬(wàn)元和天下明公司全部損失的責(zé)任。三、一審判決未對(duì)天下明公司關(guān)于20萬(wàn)元保證金和200萬(wàn)元訂金利息13.7萬(wàn)元的請(qǐng)求進(jìn)行認(rèn)定有誤。和興公司實(shí)際占用220萬(wàn)元資金長(zhǎng)達(dá)兩年之久，造成天下明公司利息損失，應(yīng)予賠償。
和興公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，改判駁回天下明公司的全部訴訟請(qǐng)求。事實(shí)與理由：一審認(rèn)定事實(shí)不清，責(zé)任劃分錯(cuò)誤，判決解除合同及和興公司返還保證金、訂金并承擔(dān)賠償責(zé)任沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。一、和興公司為履行與天下明公司的《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》及《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》，已于2014年12月31日前完成了協(xié)議項(xiàng)下全部120萬(wàn)瓶轉(zhuǎn)化糖注射液的生產(chǎn)，具備了依約向天下明公司供應(yīng)符合國(guó)家《藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范》產(chǎn)品的能力。雖然必康制藥江蘇有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)必康公司）與河北天成藥業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)天成公司）的《藥品委托生產(chǎn)批件》有效期于2014年12月31日屆滿(mǎn)，但不影響雙方協(xié)議的履行。天下明公司是在對(duì)必康公司的GMP認(rèn)證改造及委托天成公司生產(chǎn)截止日明知的情況下簽訂的補(bǔ)充協(xié)議，明知該情形不影響該日期之后的藥品銷(xiāo)售。二、必康公司生產(chǎn)的轉(zhuǎn)化糖注射液在2014年湖北省基藥招標(biāo)之前已進(jìn)入招標(biāo)目錄，并于2014年12月４日擬中標(biāo)掛網(wǎng)，2015年３月出現(xiàn)在中標(biāo)目錄中，說(shuō)明協(xié)議品種已在湖北省中標(biāo)和銷(xiāo)售，雙方協(xié)議履行條件已具備。退一步講，即使必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液取消中標(biāo)掛網(wǎng)，也不影響《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》、《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》的履行，不影響天下明公司于取消掛網(wǎng)前提貨交易。即使涉案藥品沒(méi)有參加湖北省基藥招標(biāo)，也不存在銷(xiāo)售的問(wèn)題，可在湖北省除“政府辦基層醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)和按比例配備使用基本藥物的二級(jí)以上醫(yī)療機(jī)構(gòu)”之外的其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)、藥店進(jìn)行銷(xiāo)售。三、天下明公司故意不提取貨物，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。和興公司應(yīng)天下明公司的要求組織定向生產(chǎn)了協(xié)議藥品，天下明公司違約不提貨，尋找借口要求解除協(xié)議返還訂金，其請(qǐng)求不應(yīng)得到支持，協(xié)議應(yīng)繼續(xù)履行，并由天下明公司承擔(dān)和興公司損失。四、一審判決和興公司賠償武漢萬(wàn)年通藥品有限公司30萬(wàn)元違約金，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。天下明公司提供的合同的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)法核實(shí)，且該損失不屬于直接損失，不是合同責(zé)任的范圍。
天下明公司以其上訴的事實(shí)與理由對(duì)和興公司的上訴予以答辯。
和興公司對(duì)天下明公司的上訴辯稱(chēng)：天下明公司一審主張合同有效，但二審主張合同未生效，前后矛盾，《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》約定的合同生效要件完全具備。和興公司已經(jīng)按照《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》約定完全履行了合同義務(wù)。關(guān)于天下明公司要求返還的8.5萬(wàn)元貨款，和興公司已供貨，雙方已經(jīng)履行完畢。天下明公司拒不提貨，違約在先，且虛構(gòu)損失，即使損失存在也與和興公司無(wú)關(guān)。如果天下明公司有經(jīng)銷(xiāo)商，首先要向和興公司提供名單，由和興公司在平臺(tái)上點(diǎn)擊確認(rèn)，否則經(jīng)銷(xiāo)商無(wú)法銷(xiāo)售該藥品，但天下明公司未提供經(jīng)銷(xiāo)商名單，且其所稱(chēng)賠償與約定不符。
天下明公司向一審法院起訴請(qǐng)求判令：1、解除天下明公司、和興公司簽訂的《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》和《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售補(bǔ)充協(xié)議》，和興公司返還天下明公司所支付的貨款、定金和保證金共計(jì)2,285,000元；2、和興公司賠償天下明公司損失1,515,000元。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：GMP即GOODMANUFACTURINGPRACTICES，中文含義為“生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范”。藥品GMP認(rèn)證是國(guó)家依法對(duì)藥品生產(chǎn)企業(yè)（車(chē)間）和藥品品種實(shí)施GMP監(jiān)督檢查并取得認(rèn)可的一種制度。2009年11月12日，江蘇康寶制藥有限公司取得了國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局頒發(fā)的藥品GMP證書(shū)，該證書(shū)的認(rèn)證范圍為“大容量注射劑（含聚丙烯輸液瓶），有效期至2014年11月11日。2011年10月21日，江蘇康寶制藥有限公司獲得了轉(zhuǎn)化糖注射液的藥品注冊(cè)批件。2011年11月，南京科曼醫(yī)藥發(fā)展有限公司與江蘇康寶制藥有限公司將雙方合作申報(bào)的轉(zhuǎn)化糖注射液（國(guó)藥準(zhǔn)字H20113367）產(chǎn)品授權(quán)給和興公司作為獨(dú)家總經(jīng)銷(xiāo)，授權(quán)期限為五年。2012年3月28日，江蘇康寶制藥有限公司將其企業(yè)名稱(chēng)變更為必康公司。2012年11月16日，必康公司完成了轉(zhuǎn)化糖注射液的藥品生產(chǎn)企業(yè)名稱(chēng)變更的補(bǔ)充申請(qǐng)審批。
2014年1月，和興公司（甲方）與天下明公司（乙方）簽訂了《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》，雙方在協(xié)議中約定，甲方作為必康公司生產(chǎn)的轉(zhuǎn)化糖注射液的全國(guó)總經(jīng)銷(xiāo)，授權(quán)乙方作為湖北?。ㄜ妳^(qū)醫(yī)院除外）的唯一經(jīng)銷(xiāo)商，經(jīng)銷(xiāo)期限自2014年新一輪基藥招標(biāo)公示執(zhí)行之日起至2014年新一輪基藥標(biāo)期結(jié)束。中標(biāo)后，由乙方進(jìn)行配送商遴選，甲方將根據(jù)乙方提供的配送商名錄進(jìn)行點(diǎn)擊操作。乙方一次性向甲方支付20萬(wàn)元作為本協(xié)議產(chǎn)品進(jìn)入湖北省基藥招標(biāo)目錄保證金和湖北省基藥招投標(biāo)保證金，在協(xié)議簽訂后五個(gè)工作日內(nèi)支付到甲方指定賬戶(hù)，如逾期支付或未支付，此協(xié)議自動(dòng)作廢。轉(zhuǎn)化糖注射液的基本結(jié)算價(jià)為8.5元/瓶，乙方在本協(xié)議經(jīng)銷(xiāo)期內(nèi)經(jīng)銷(xiāo)本協(xié)議代理產(chǎn)品，第一年（自執(zhí)標(biāo)第二個(gè)月起的十二個(gè)完整月計(jì)算為一年）完成的銷(xiāo)量不低于一百萬(wàn)瓶，第二年起每年完成的銷(xiāo)售任務(wù)量不低于一百二十萬(wàn)瓶。自湖北中標(biāo)公布執(zhí)行之日起七日內(nèi)，乙方需按照第一年度銷(xiāo)售協(xié)議量的5%進(jìn)行執(zhí)標(biāo)后的首批提貨。甲方負(fù)責(zé)向乙方提供產(chǎn)品銷(xiāo)售的相關(guān)手續(xù)和證件及提供該產(chǎn)品的宣傳資料，保證供應(yīng)產(chǎn)品符合國(guó)家藥品監(jiān)督管理部門(mén)頒發(fā)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。乙方按協(xié)議規(guī)定，全權(quán)負(fù)責(zé)協(xié)議產(chǎn)品在協(xié)議區(qū)域市場(chǎng)的招投標(biāo)、市場(chǎng)推廣、市場(chǎng)銷(xiāo)售和售后服務(wù)工作。乙方不得向本協(xié)議規(guī)定的經(jīng)銷(xiāo)區(qū)域外的任何法人或自然人供貨，不得以甲方名義對(duì)外從事與本合同約定事項(xiàng)以外的一切經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。如乙方運(yùn)作增補(bǔ)協(xié)議品種進(jìn)入2014年湖北省基藥招標(biāo)目錄成功，本協(xié)議生效；如果運(yùn)作失敗，甲方有權(quán)扣除保證金，且協(xié)議作廢。合同還約定了其他權(quán)利義務(wù)。和興公司和天下明公司分別在甲方、乙方處加蓋各自公章。天下明公司簽章日期為2014年1月19日，和興公司簽章日期為2014年1月20日。2014年7月9日，國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局向必康公司和天成公司發(fā)送了藥品委托生產(chǎn)批件，同意必康公司委托天成公司進(jìn)行轉(zhuǎn)化糖注射液的生產(chǎn)，有效期限至2014年12月31日止。2014年7月10日，天下明公司與湖北頂新藥品有限公司簽訂《區(qū)域銷(xiāo)售協(xié)議書(shū)》，約定湖北頂新藥品有限公司負(fù)責(zé)宜昌、恩施區(qū)域的2014年度轉(zhuǎn)化糖注射液銷(xiāo)售。7月24日，天下明公司與湖北舒諾醫(yī)藥有限公司簽訂《區(qū)域銷(xiāo)售協(xié)議書(shū)》，約定湖北舒諾醫(yī)藥有限公司負(fù)責(zé)十堰、襄陽(yáng)、荊門(mén)、神農(nóng)架區(qū)域的2014年度轉(zhuǎn)化糖注射液銷(xiāo)售。8月20日，天下明公司與湖北奧克藥業(yè)有限公司簽訂《區(qū)域銷(xiāo)售協(xié)議書(shū)》，約定湖北奧克藥業(yè)有限公司負(fù)責(zé)武漢、孝感、天門(mén)、潛江、仙桃區(qū)域的2014年度轉(zhuǎn)化糖注射液銷(xiāo)售。上述協(xié)議均約定了年銷(xiāo)售額、供貨方式、違約責(zé)任及其他權(quán)利義務(wù)。
2014年7月28日，湖北省衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)發(fā)文公開(kāi)了《湖北省2014年基本藥物集中采購(gòu)工作方案》。該方案中載明：招標(biāo)機(jī)構(gòu)為湖北省公共資源交易中心。投標(biāo)人為藥品生產(chǎn)企業(yè)，采購(gòu)主體為全?。ㄎ錆h市除外）實(shí)施國(guó)家基本藥物制度的政府辦基層衛(wèi)生機(jī)構(gòu)（含村衛(wèi)生室、社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)站）、按比例使用基本藥物的各級(jí)各類(lèi)醫(yī)療機(jī)構(gòu)。鼓勵(lì)其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)優(yōu)先采購(gòu)使用基本藥物。采購(gòu)周期為2年。招標(biāo)后形成的《湖北省基本藥物集中招標(biāo)中標(biāo)目錄（2014年）》經(jīng)審核批準(zhǔn)后公布執(zhí)行。質(zhì)量評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)為投標(biāo)人及其投標(biāo)產(chǎn)品所對(duì)應(yīng)的生產(chǎn)線通過(guò)《藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范（2010年版）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)新版GMP）認(rèn)證作為質(zhì)量評(píng)價(jià)的重要指標(biāo)。藥品生產(chǎn)企業(yè)委托生產(chǎn)的，須按照國(guó)家《藥品生產(chǎn)監(jiān)督管理辦法》規(guī)定，取得《藥品委托生產(chǎn)批件》。GMP證書(shū)以國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理部門(mén)出具的證書(shū)為依據(jù)。2014年9月5日，天下明公司向和興公司付款8.5萬(wàn)元，用于購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)化糖注射液。9月13日，和興公司按照每瓶單價(jià)8.5元，將等額的貨物共計(jì)250件發(fā)送給天下明公司。天下明公司在物流公司提取了貨物。2014年9月18日，天下明公司向和興公司支付雙方《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》中約定的轉(zhuǎn)化糖注射液保證金20萬(wàn)元，和興公司向天下明公司出具收據(jù)。收據(jù)中載明交款單位為天下明公司，金額為20萬(wàn)元，收款事由為“轉(zhuǎn)化糖保證金，2014.1.20”，和興公司在該收據(jù)上加蓋了其財(cái)務(wù)專(zhuān)用章。2014年9月23日，天下明公司與武漢萬(wàn)年通藥品有限公司簽訂《區(qū)域銷(xiāo)售協(xié)議書(shū)》，約定武漢萬(wàn)年通藥品有限公司負(fù)責(zé)黃岡、黃石、鄂州、咸寧、隨州區(qū)域的2014年度轉(zhuǎn)化糖注射液銷(xiāo)售。銷(xiāo)售時(shí)間為2014年基藥開(kāi)標(biāo)之日至2014年基藥標(biāo)結(jié)束，供貨價(jià)為10元/瓶，包裝為40瓶/件，全年的銷(xiāo)售額不得低于400萬(wàn)元。2014年12月4日，湖北省公共資源交易中心將擬中標(biāo)結(jié)果掛網(wǎng)公示，必康公司生產(chǎn)的轉(zhuǎn)化糖注射液中標(biāo)掛網(wǎng)。和興公司（甲方）與天下明公司（乙方）也于當(dāng)月簽訂了《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》。雙方在協(xié)議中約定，甲方轉(zhuǎn)化糖注射液供貨價(jià)格調(diào)整為7.5元/瓶。鑒于必康公司聚丙烯輸液瓶生產(chǎn)線新版GMP認(rèn)證改造，轉(zhuǎn)化糖注射液委托天成公司生產(chǎn)，委托生產(chǎn)日期截止2014年12月31日，現(xiàn)根據(jù)乙方要求2015年需轉(zhuǎn)化糖注射液一百二十萬(wàn)瓶，且乙方同意支付訂金200萬(wàn)元。雙方約定付款時(shí)間為2014年12月17日，逾期支付則甲方不予以保障供貨量，乙方委托湖北康輝醫(yī)藥有限公司代為支付200萬(wàn)元（100萬(wàn)元銀行承兌匯票，100萬(wàn)元銀行電匯），甲方發(fā)票也向湖北康輝醫(yī)藥有限公司出具。甲方收到乙方所支付訂金后立即安排生產(chǎn)，不因乙方任何原因而退回預(yù)付訂金，如因甲方原因未按約定供貨影響湖北基藥市場(chǎng)銷(xiāo)售，乙方由此所造成的損失全部由甲方承擔(dān)。補(bǔ)充協(xié)議為原協(xié)議不可分割的組成部分，與原協(xié)議具有同等法律效力。協(xié)議還約定了其他權(quán)利義務(wù)。和興公司與天下明公司分別在甲方、乙方處簽章，落款時(shí)間分別為2014年12月17日和2014年12月24日。上述補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，湖北康輝醫(yī)藥有限公司在協(xié)議約定的時(shí)間內(nèi)代天下明公司向和興公司支付了訂金200萬(wàn)元。
在擬中標(biāo)公示期間內(nèi)，湖北省公共資源交易中心審查發(fā)現(xiàn)，必康公司的轉(zhuǎn)化糖注射液未取得新版藥品GMP證書(shū)。期間招標(biāo)部門(mén)與必康公司聯(lián)系，要求其提供新版藥品GMP證書(shū)。必康公司在2015年1月12日出具情況說(shuō)明，稱(chēng)其委托生產(chǎn)批件正在審核中。2015年3月11日，必康公司的轉(zhuǎn)化糖注射液曾出現(xiàn)在2014年湖北省基本藥物集中采購(gòu)中標(biāo)目錄（第三批）中。湖北省公共資源交易中心再次與必康公司聯(lián)系，要求其于3月20日前提供新版藥品GMP證書(shū)和延期生產(chǎn)的批復(fù)。3月19日，必康公司出具情況說(shuō)明和承諾，承諾其于2015年4月20日前能夠取得新版藥品GMP證書(shū)及委托天成公司延期生產(chǎn)的批復(fù)。2015年2月11日，天下明公司委托湖北天明律師事務(wù)所尹芳律師向和興公司發(fā)送了律師函，認(rèn)為和興公司不具備履行雙方協(xié)議的能力，要求其返還訂金、保證金和貨款，并賠償損失。截止2015年4月20日，必康公司仍未向湖北省公共資源交易中心提供上述材料，故湖北省公共資源交易中心取消了該產(chǎn)品的中標(biāo)掛網(wǎng)。2015年5月8日、15日、16日和18日，天下明公司因其無(wú)法履行對(duì)湖北奧克藥業(yè)有限公司、湖北頂新藥品有限公司、武漢萬(wàn)年通藥品有限公司、湖北舒諾醫(yī)藥有限公司簽訂的《區(qū)域銷(xiāo)售協(xié)議書(shū)》，分別與上述公司達(dá)成了賠償協(xié)議。2015年5月11日，天下明公司向湖北奧克藥業(yè)有限公司支付賠償款40萬(wàn)元；5月18日，天下明公司分別向湖北頂新藥品有限公司和武漢萬(wàn)年通藥品有限公司支付賠償款11.4萬(wàn)元和30萬(wàn)元；5月20日，天下明公司向湖北舒諾醫(yī)藥有限公司支付賠償款14.4萬(wàn)元。另查明，2015年1月20日，湖北省衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)發(fā)布了《關(guān)于啟動(dòng)全省基本藥物（2014年）及常用低價(jià)藥品集中采購(gòu)工作的通知》。該通知載明，本輪基藥集中采購(gòu)工作自2015年1月20日啟動(dòng)，采購(gòu)周期暫定為2年。原則上以往在用藥品須于2015年4月20日前完成清庫(kù)，自2015年4月20日起各類(lèi)醫(yī)療機(jī)構(gòu)必須在“湖北省基本藥物集中采購(gòu)平臺(tái)”上采購(gòu)藥品，嚴(yán)禁網(wǎng)下采購(gòu)掛網(wǎng)目錄藥品或擅自采購(gòu)非掛網(wǎng)目錄藥品。當(dāng)年武漢市并未單獨(dú)進(jìn)行基藥招標(biāo)，而是直接采用了湖北省基本藥物招標(biāo)結(jié)果。
一審法院認(rèn)為，天下明公司與和興公司簽訂的《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》及《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》均系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，其內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)嚴(yán)格按合同約定履行。一、關(guān)于天下明公司與和興公司簽訂的《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》及《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》是否應(yīng)當(dāng)解除的問(wèn)題。首先，協(xié)議是否生效是其能否解除的前提。因?yàn)殡p方在《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》中約定了協(xié)議生效的條件，即如天下明公司運(yùn)作增補(bǔ)協(xié)議品種進(jìn)入2014年湖北省基藥招標(biāo)目錄成功，《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》生效和天下明公司需在協(xié)議簽訂后五個(gè)工作日內(nèi)一次性向和興公司支付20萬(wàn)元保證金，如逾期支付或未支付，協(xié)議不生效（作廢）。根據(jù)必康公司向湖北省公共資源交易中心出具的情況說(shuō)明和法院的調(diào)查筆錄，表明和興公司代理的必康公司生產(chǎn)的轉(zhuǎn)化糖注射液在2014年湖北省基藥招標(biāo)時(shí)就已經(jīng)進(jìn)入了招標(biāo)目錄，故《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》中的協(xié)議成立條件具備。而天下明公司并未按照合同約定于協(xié)議簽訂后五個(gè)工作日內(nèi)向和興公司支付保證金20萬(wàn)元，按照雙方約定，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)自動(dòng)作廢。然而在2014年9月18日，天下明公司向和興公司補(bǔ)繳了保證金20萬(wàn)元，而和興公司向天下明公司收取了該保證金，并出具了收據(jù)且在收據(jù)中載明“轉(zhuǎn)化糖保證金，2014.1.20”，雙方均以各自行為表明愿意繼續(xù)按照該《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》履行，故該《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》于該合意形成之日起生效。綜上，雙方《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》的生效時(shí)間應(yīng)為2014年9月18日，《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》自天下明公司簽訂之日即2014年12月24日起生效。其次，《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》和《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》符合《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條關(guān)于合同解除的條件，應(yīng)當(dāng)予以解除。《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可以解除合同。天下明公司與和興公司簽訂《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》及《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》的目的，是取得和興公司代理的由必康公司生產(chǎn)的轉(zhuǎn)化糖注射液在湖北省境內(nèi)作為2014年中標(biāo)基藥的經(jīng)銷(xiāo)權(quán)，從而獲益。在雙方的《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》中約定，和興公司向天下明公司提供產(chǎn)品銷(xiāo)售的相關(guān)手續(xù)和證件并保證其供應(yīng)產(chǎn)品符合國(guó)家藥品監(jiān)督管理部門(mén)頒發(fā)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)?！吨腥A人民共和國(guó)藥品管理法》第九條規(guī)定，藥品生產(chǎn)企業(yè)必須按照國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門(mén)依據(jù)本法制定的《藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范》組織生產(chǎn)。藥品監(jiān)督管理部門(mén)按照規(guī)定對(duì)藥品生產(chǎn)企業(yè)是否符合《藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范》的要求進(jìn)行認(rèn)證；對(duì)認(rèn)證合格的，發(fā)給認(rèn)證證書(shū)。根據(jù)湖北省公共資源交易中心發(fā)布的招標(biāo)文件，參與招標(biāo)的企業(yè)必須取得新版藥品GMP證書(shū)，委托生產(chǎn)的必須取得《藥品委托生產(chǎn)批件》。而因?yàn)楸乜倒镜霓D(zhuǎn)化糖注射液未能取得中標(biāo)所必須的新版藥品GMP證書(shū)，且必康公司與天成公司的《藥品委托生產(chǎn)批件》有效期已于2014年12月31日屆滿(mǎn)，和興公司所代理的生產(chǎn)企業(yè)，已不具備繼續(xù)生產(chǎn)或委托生產(chǎn)其代理產(chǎn)品的能力，和興公司無(wú)法在《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》約定的經(jīng)銷(xiāo)期限即“2014年新一輪基藥招標(biāo)公示執(zhí)行之日起至2014年新一輪基藥標(biāo)期結(jié)束”內(nèi)向天下明公司供應(yīng)符合國(guó)家《藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范》的產(chǎn)品，該協(xié)議已無(wú)繼續(xù)履行的可能，天下明公司的合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。和興公司辯稱(chēng)其轉(zhuǎn)化糖注射液仍有其他銷(xiāo)售渠道，而經(jīng)過(guò)法院調(diào)查，轉(zhuǎn)化糖注射液僅在理論上存在在民營(yíng)醫(yī)院和藥店銷(xiāo)售的可能，而該銷(xiāo)售規(guī)模與銷(xiāo)售渠道，顯然違背了天下明公司與和興公司訂立《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》及《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》的初衷，也在雙方的合意之外，故對(duì)該辯稱(chēng)意見(jiàn)，不予采納。綜上，《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》和《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》應(yīng)當(dāng)予以解除。二、合同解除后的返還及賠償問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第九十七條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。1、關(guān)于返還部分。天下明公司于2014年9月5日向和興公司采購(gòu)8.5萬(wàn)元轉(zhuǎn)化糖注射液，該行為發(fā)生在《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》生效前；即使該批轉(zhuǎn)化糖注射液是按照《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》中約定的單價(jià)進(jìn)行采購(gòu)和發(fā)貨，但該交易方式并不符合《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》中約定的方式（中標(biāo)后，由天下明公司進(jìn)行配送商遴選，和興公司根據(jù)天下明公司提供的配送商名錄進(jìn)行點(diǎn)擊操作），故該筆采購(gòu)并不能認(rèn)定為履行本案《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》的行為。天下明公司已實(shí)際提取貨物，其要求和興公司返還貨款8.5萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求于法無(wú)據(jù)，不予支持。天下明公司向和興公司支付的保證金20萬(wàn)元，是用于保證合同的生效和履行，合同解除后，和興公司應(yīng)當(dāng)全額返還；對(duì)于天下明公司依照補(bǔ)充協(xié)議委托案外人向和興公司支付的訂金200萬(wàn)元，和興公司也應(yīng)當(dāng)全額返還。2、關(guān)于損失的賠償。2014年7月10日、7月24日和8月20日，天下明公司分別與湖北頂新藥品有限公司、湖北舒諾醫(yī)藥有限公司和湖北奧克藥業(yè)有限公司簽訂的《區(qū)域銷(xiāo)售協(xié)議書(shū)》，均發(fā)生在《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》生效之前，天下明公司對(duì)此存在過(guò)錯(cuò)，因與上述公司簽訂的協(xié)議無(wú)法履行所產(chǎn)生的損失賠償，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)。天下明公司與武漢萬(wàn)年通藥品有限公司簽訂《區(qū)域銷(xiāo)售協(xié)議書(shū)》在《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》生效后，且必康公司生產(chǎn)的轉(zhuǎn)化糖注射液于2014年12月4日中標(biāo)掛網(wǎng)，天下明公司已經(jīng)履行了其協(xié)議約定的義務(wù)，由于和興公司的上游生產(chǎn)商必康公司未能在2015年4月20日前提供新版藥品GMP證書(shū)和延期生產(chǎn)的批復(fù)，導(dǎo)致轉(zhuǎn)化糖注射液被取消中標(biāo)資格，該責(zé)任在和興公司，故由此給天下明公司造成的損失30萬(wàn)元應(yīng)由和興公司賠償。對(duì)于和興公司稱(chēng)其在訂立合同之初無(wú)法預(yù)見(jiàn)會(huì)產(chǎn)生賠償損失的辯稱(chēng)意見(jiàn)，和興公司作為必康公司的轉(zhuǎn)化糖注射液全國(guó)總經(jīng)銷(xiāo)，其與天下明公司訂立《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》約定其為湖北省內(nèi)區(qū)域代理，根據(jù)和興公司的性質(zhì)和其取得全國(guó)總經(jīng)銷(xiāo)后發(fā)展省級(jí)分銷(xiāo)商的交易模式，其應(yīng)當(dāng)能夠預(yù)見(jiàn)到天下明公司發(fā)展下游經(jīng)銷(xiāo)商的可能，故對(duì)該項(xiàng)辯稱(chēng)意見(jiàn)，根據(jù)雙方協(xié)議生效起止點(diǎn)不同，適當(dāng)?shù)挠枰圆杉{，不適當(dāng)?shù)牟挥璨杉{。天下明公司主張的其他損失并未實(shí)際產(chǎn)生，且其也未能提供相應(yīng)的證據(jù)加以證實(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，故對(duì)其超出部分的損失，不予支持。綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第四十四條、第六十條、第九十四條、第九十七條、第一百一十三條、第一百二十條、第一百三十條，《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第九條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條的規(guī)定，判決：一、解除天下明公司與和興公司簽訂的《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》和《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》；二、和興公司于判決生效之日起十日內(nèi)返還天下明公司20萬(wàn)元保證金及200萬(wàn)元訂金，共計(jì)220萬(wàn)元；三、和興公司賠償天下明公司因解除合同所產(chǎn)生的損失30萬(wàn)元；四、駁回天下明公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)37,200元，保全費(fèi)5,000元，共計(jì)42,200元，由天下明公司負(fù)擔(dān)10,400元，由和興公司負(fù)擔(dān)31,800元。
本院二審期間，當(dāng)事人圍繞上訴請(qǐng)求依法提交了證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。天下明公司對(duì)一審查明的事實(shí)無(wú)異議，和興公司對(duì)一審查明湖北省公共資源交易中心取消了必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液的中標(biāo)掛網(wǎng)的事實(shí)有異議，主張?jiān)搾炀W(wǎng)未取消，一直在中標(biāo)目錄中；同時(shí)和興公司就天下明公司對(duì)其下游經(jīng)銷(xiāo)商的賠償不認(rèn)可。對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的事實(shí)，本院認(rèn)定如下：一、必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液是否取消了中標(biāo)掛網(wǎng)。根據(jù)一審法院向湖北省公共資源交易中心藥品招標(biāo)處主任作的調(diào)查筆錄，因?qū)彶闊o(wú)法通過(guò)，取消了必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液的中標(biāo)資格，該筆錄內(nèi)容與基藥招標(biāo)要求及必康公司向湖北省公共資源交易中心出具的情況說(shuō)明及承諾能夠相互印證，一審據(jù)此認(rèn)定必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液取消了中標(biāo)掛網(wǎng)并無(wú)不當(dāng)。二審中和興公司提出必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液一直湖北省基藥中標(biāo)目錄中，但無(wú)證據(jù)證明，且其當(dāng)庭陳述并未查詢(xún)湖北省基藥采購(gòu)平臺(tái)，故該事實(shí)主張本院不予采信。二、天下明公司是否因必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液對(duì)其下游經(jīng)銷(xiāo)商進(jìn)行了賠償。鑒于相應(yīng)的經(jīng)銷(xiāo)商都是天下明公司的長(zhǎng)期合作方，雙方合同并未約定違約金的計(jì)算方式，相關(guān)賠償金額是協(xié)商的結(jié)果，且未提供證據(jù)證明賠償金額的合理性及與本案的關(guān)聯(lián)性，因此，本院對(duì)天下明公司就涉案合同向其下游經(jīng)銷(xiāo)商賠償?shù)氖聦?shí)主張不予認(rèn)定。
本院除對(duì)一審查明中天下明公司向其下游經(jīng)銷(xiāo)商進(jìn)行賠償一節(jié)不予認(rèn)定外，對(duì)一審查明的其他事實(shí)予以確認(rèn)。本院另查明：《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》約定天下明公司在2015年12月31日前完成120萬(wàn)瓶提貨量。2015年1月20日，湖北省衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)發(fā)布了《關(guān)于啟動(dòng)全省基本藥物（2014年）及常用低價(jià)藥品集中采購(gòu)工作的通知》還載明,為保證藥品采購(gòu)和使用工作順利過(guò)渡，原“采購(gòu)平臺(tái)”和新“采購(gòu)平臺(tái)”同時(shí)使用3個(gè)月。

本院認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百六十八條的規(guī)定，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。
一、涉案《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》是否生效。天下明公司主張不能僅以保證金支付時(shí)間作為該協(xié)議生效的時(shí)間，協(xié)議品種并未進(jìn)入湖北省基藥招標(biāo)目錄。根據(jù)本案事實(shí)，必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液如未進(jìn)入招標(biāo)目錄則不可能在后續(xù)中標(biāo)掛網(wǎng)及取消中標(biāo)掛網(wǎng)，因此，必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液進(jìn)入湖北省基藥招標(biāo)目錄是不爭(zhēng)的事實(shí)。天下明公司沒(méi)有按《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》的約定在協(xié)議簽訂后的五個(gè)工作日內(nèi)支付保證金，卻在約8個(gè)月后的2014年9月18日履行該支付義務(wù)，說(shuō)明天下明公司以自己的行為成就了合同生效的條件，其關(guān)于《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》成立未生效的上訴主張，本院不予支持。
二、《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》、《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》應(yīng)解除還是繼續(xù)履行。根據(jù)協(xié)議約定，中標(biāo)后，天下明公司進(jìn)行配送商遴選，和興公司據(jù)此進(jìn)行點(diǎn)擊操作，因此，雙方簽訂合同的目的顯然是為了協(xié)議品種在湖北省基藥目錄中標(biāo)后的市場(chǎng)銷(xiāo)售。因必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液取消了中標(biāo)掛網(wǎng)，雙方合同目的已無(wú)法實(shí)現(xiàn)，天下明公司請(qǐng)求解除合同，符合《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條的規(guī)定，一審判決解除上述協(xié)議并無(wú)不當(dāng)。和興公司要求繼續(xù)履行合同，本院不予支持。和興公司主張《藥品委托生產(chǎn)批件》有效期于2014年12月31日屆滿(mǎn)，但不影響雙方合同的履行，天下明公司是在對(duì)必康公司的GMP認(rèn)證改造及委托天成公司生產(chǎn)截止日明知的情況下簽訂的補(bǔ)充協(xié)議，明知該情形不影響該日期之后的藥品銷(xiāo)售，即使涉案品種取消掛網(wǎng)也不影響天下明公司于取消掛網(wǎng)前提貨。但是，本案的關(guān)鍵并不是必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液能否銷(xiāo)售，而是能否在湖北省基藥目錄中標(biāo)。盡管前期必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液曾中標(biāo)掛網(wǎng)，但和興公司與天下明公司均明知必康公司尚未取得新版藥品GMP證書(shū)及委托延期生產(chǎn)的批復(fù)，該中標(biāo)掛網(wǎng)存在被取消的風(fēng)險(xiǎn)，由于雙方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)判不足而簽訂了《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》，和興公司也組織了生產(chǎn)，但并不意味著合同目的能夠?qū)崿F(xiàn)，況且，《轉(zhuǎn)化糖銷(xiāo)售代理補(bǔ)充協(xié)議》約定的是天下明公司在2015年12月31日前完成120萬(wàn)瓶提貨量。此外，根據(jù)2015年1月20日，湖北省衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)發(fā)布的《關(guān)于啟動(dòng)全省基本藥物（2014年）及常用低價(jià)藥品集中采購(gòu)工作的通知》的規(guī)定，該輪基藥集中采購(gòu)工作的以往在用藥品的清庫(kù)雖可于2015年4月20日前完成，但以往在用藥品也是需在原“采購(gòu)平臺(tái)”采購(gòu)的藥品，而并無(wú)證據(jù)證明必康公司轉(zhuǎn)化糖注射液屬于前一輪基藥集中采購(gòu)范圍。因此，和興公司的該上訴主張與雙方簽訂協(xié)議的目的不符，本院不予支持。
三、和興公司是否應(yīng)向天下明公司返還20萬(wàn)元保證金及200萬(wàn)元貨物訂金。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十七條“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”的規(guī)定，和興公司應(yīng)向天下明公司返還20萬(wàn)元保證金及200萬(wàn)元貨物訂金。和興公司上訴還主張?zhí)煜旅鞴緫?yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并由天下明公司承擔(dān)和興公司損失，因其未就此提出訴訟請(qǐng)求及上訴請(qǐng)求，該主張不屬于上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律，本院不予審查。
四、關(guān)于和興公司是否應(yīng)向天下明公司返還8.5萬(wàn)元貨款及賠償151.5萬(wàn)元的損失。在天下明公司支付保證金促成《經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議書(shū)》生效前，其向和興公司支付了8.5萬(wàn)元貨款，并提取了等值貨物，天下明公司無(wú)證據(jù)證明該筆交易與本案合同存在關(guān)聯(lián)性，其基于解除涉案合同的主張，要求返還該筆貨款，本院不予支持。天下明公司主張其向下游經(jīng)銷(xiāo)商賠償了損失，要求和興公司賠償，本院在事實(shí)認(rèn)定部分已進(jìn)行了論述，其損失依據(jù)不充分，該部分請(qǐng)求本院不予支持。關(guān)于天下明公司主張的220萬(wàn)元的利息損失13.7萬(wàn)元，因和興公司是依約收取款項(xiàng)并占有至判決合同解除，且天下明公司是在明知必康公司聚丙烯輸液瓶生產(chǎn)線新版GMP認(rèn)證改造尚在進(jìn)行的情況下貿(mào)然支付訂金訂購(gòu)大量貨物，對(duì)損失的產(chǎn)生亦負(fù)有責(zé)任，故該220萬(wàn)元的利息損失本院不予支持。
綜上所述，天下明公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；和興公司的上訴請(qǐng)求部分成立。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

一、維持湖北省武漢市東西湖區(qū)人民法院（2015）鄂東西湖民商初字第01587號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)；
二、撤銷(xiāo)湖北省武漢市東西湖區(qū)人民法院（2015）鄂東西湖民商初字第01587號(hào)民事判決第三項(xiàng)、第四項(xiàng)；
三、駁回湖北天下明藥業(yè)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)37,200元，由湖北天下明藥業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)15,663元，由山東和興藥業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)21,537元；一審保全費(fèi)5,000元由山東和興藥業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)43,300元，由湖北天下明藥業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)19,716元，由山東和興藥業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)23,584元。本院向湖北天下明藥業(yè)有限公司、山東和興藥業(yè)有限公司分別預(yù)收二審案件受理費(fèi)37,200元，向湖北天下明藥業(yè)有限公司退還17,484元，向山東和興藥業(yè)有限公司退還13,616元。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　梅　飚 審判員　胡　浩 審判員　胡銘俊

書(shū)記員：盧宇馳