上訴人（原審被告）：湖北夜某某鋼球軸承股份有限公司，住所地：宜都市紅花套鎮(zhèn)荊門山大道307號(hào)。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：91420500790570867Y。法定代表人：周曉華，該公司董事長(zhǎng)。委托訴訟代理人：杜運(yùn)武，公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人：范亮亮，湖北今天（宜昌）律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審原告）：湖北金某建筑工程有限公司宜昌分公司，住所地宜昌市石子嶺路11-2號(hào)。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：91420500676450116J。負(fù)責(zé)人：周繼東，該公司經(jīng)理。委托訴訟代理人：王晉，湖北誠業(yè)律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：陳歡，湖北誠業(yè)律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

夜某某公司上訴請(qǐng)求：1、撤銷一審判決，依法改判駁回金某公司宜昌分公司的全部訴訟請(qǐng)求。2、一、二審訴訟費(fèi)用由金某公司宜昌分公司負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：1、一審判決依照《建設(shè)工程合同》第19.2條對(duì)工程質(zhì)量不達(dá)標(biāo)的處理有明確約定為由，認(rèn)為發(fā)包人不能以工程質(zhì)量問題抗辯不支付工程款，屬于法律適用錯(cuò)誤。夜某某公司就案涉建設(shè)工程質(zhì)量糾紛已在法院先受理，提出中止本案審理符合法律規(guī)定。2、在案外人王晉訴夜某某公司、第三人湖北金某建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱金某公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案中，各方共同委托對(duì)本案所涉工程造價(jià)進(jìn)行鑒定，并對(duì)鑒定結(jié)果不持異議。本案一審判決以上述案件終審判決未支持王晉的訴請(qǐng)為由，不采納該鑒定意見于法無據(jù)。一審判決適用最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條的規(guī)定處理本案，法律適用錯(cuò)誤。3、雙方當(dāng)事人約定對(duì)涉案工程中鋼構(gòu)部分有預(yù)付款且竣工驗(yàn)收合格支付80%，土建部分無預(yù)付款且竣工驗(yàn)收合格支付95%，一審判決對(duì)此未作區(qū)分處理。一審按年利率6%計(jì)算工程進(jìn)度款違約金錯(cuò)誤。金某公司宜昌分公司在訴訟請(qǐng)求中未主張，該標(biāo)準(zhǔn)違反《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條的規(guī)定，夜某某公司存在超付工程款的情況。因此，一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。金某公司宜昌分公司答辯稱：1、夜某某公司以工程質(zhì)量瑕疵問題來抗辯不支付工程款，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，金某公司宜昌分公司在本案訴請(qǐng)的工程結(jié)算價(jià)款中不包括5%的工程質(zhì)保金。雙方當(dāng)事人因工程質(zhì)量問題所涉的糾紛在另案處理，對(duì)本案的處理結(jié)果無影響。2、在案外人王晉訴夜某某公司、第三人金某公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案中所作的《工程造價(jià)鑒定意見》具有時(shí)效性（有效期2014年12月19日至2015年12月19日）在本案中未作證據(jù)提交，且由于兩個(gè)案件的法律關(guān)系不同，權(quán)利義務(wù)的主體也不同，該鑒定意見不能適用于本案。3、本案付款方式依據(jù)合同第28條履行，本工程無預(yù)付款，未區(qū)分土建結(jié)構(gòu)和鋼構(gòu)部分的付款方式。4、金某公司宜昌分公司請(qǐng)求夜某某公司按年利率6%的標(biāo)準(zhǔn)支付工程進(jìn)度款違約金6204元，違約金從2011年7月9日起算，此時(shí)，夜某某公司并未按合同約定支付至合同價(jià)款95%。一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求二審人民法院依法駁回上訴，維持原判。金某公司宜昌分公司向一審法院請(qǐng)求：1、判令夜某某公司立即支付拖欠的工程結(jié)算價(jià)款1406388元（不含5%的工程質(zhì)保金299982元）；2、判令夜某某公司承擔(dān)自2011年7月9日起至2011年10月19日止逾期支付工程進(jìn)度款的違約金6204元；3、判令夜某某公司承擔(dān)自2011年10月20日起至金某公司宜昌分公司起訴之日（2017年3月4日）止違約金1379667元；并判令夜某某公司自2017年3月5日繼續(xù)以1406388元為基數(shù)，按照日萬分之五為標(biāo)準(zhǔn)向金某公司宜昌分公司承擔(dān)逾期支付工程結(jié)算價(jià)款違約金至本判決確定的給付之日止；4、本案訴訟費(fèi)由夜某某公司承擔(dān)。一審法院認(rèn)定事實(shí)：2010年10月16日，金某公司宜昌分公司與原湖北夜某某鋼球軸承制造有限公司即現(xiàn)在的夜某某公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》二份，約定夜某某公司將位于宜都市紅花套鎮(zhèn)楊家畈村的軸承生產(chǎn)基地工程2＃廠房的土建及鋼結(jié)構(gòu)工程發(fā)包給金某公司宜昌分公司承建。2010年10月8日，二者簽訂《工程合同》一份，約定夜某某公司將門房工程發(fā)包給金某公司宜昌分公司施工。2＃車間合同包干價(jià)共計(jì)人民幣400萬元，門房包干價(jià)30萬元，同時(shí)對(duì)工程款支付進(jìn)度、工程增加量結(jié)算、以及竣工驗(yàn)收結(jié)算等做了詳細(xì)約定?！督ㄔO(shè)工程施工合同》28條工程價(jià)款支付約定：“本工程無預(yù)付款，按工程施工進(jìn)度支付工程進(jìn)度款，工程施工進(jìn)度報(bào)發(fā)包人審查確認(rèn)，并在確認(rèn)后7日內(nèi)支付。具體為基礎(chǔ)工程完工支付50%，主體工程完畢支付20%，竣工驗(yàn)收合格支付25%，其余按結(jié)算程序辦理?！?9.2條核實(shí)結(jié)算文件及其限制約定：“發(fā)包人在收到承包人按29.1條款約定遞交的文件和資料后的28天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，并向承包人提出核實(shí)意見”，“發(fā)包人在收到文件和資料后的28天內(nèi)未提出核實(shí)意見的，視為發(fā)包人對(duì)承包人遞交的竣工工程價(jià)款報(bào)告、竣工支付申請(qǐng)和竣工結(jié)算文件已核實(shí)”。29.3條竣工結(jié)算款支付約定：“發(fā)包人應(yīng)在竣工結(jié)算文件生效后的28天內(nèi)向承包人支付竣工結(jié)算款，逾期支付的承擔(dān)延付金額日萬分之五的違約金?！?0.4條約定質(zhì)量保證金約定：“質(zhì)量保證金為工程價(jià)款結(jié)算總額的5%?！?9.2條質(zhì)量達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的處理和責(zé)任約定：“發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)，承包人應(yīng)進(jìn)行處理，直到符合約定標(biāo)準(zhǔn)為止。因承包人原因達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)的，由承包人承擔(dān)處理的費(fèi)用和工程結(jié)算價(jià)款總額5%的違約金?！?010年10月15日，金某公司宜昌分公司開始進(jìn)場(chǎng)施工，合同履行中夜某某公司于2010年11月11日簽證增加工程量對(duì)鋼結(jié)構(gòu)進(jìn)行了設(shè)計(jì)變更。2011年4月10日全部工程完工并提交驗(yàn)收，夜某某公司成立驗(yàn)收組于2011年7月9日辦理了竣工驗(yàn)收手續(xù)，出具驗(yàn)收?qǐng)?bào)告驗(yàn)收結(jié)果為工程合格，此時(shí)夜某某公司實(shí)際付工程款343萬元。隨后金某公司宜昌分公司向夜某某公司提交了結(jié)算資料，2011年8月15日夜某某公司出具收據(jù)，收到金某公司宜昌分公司提交的《湖北夜某某鋼球軸承制造有限公司鋼球軸承生產(chǎn)基地工程結(jié)算書》及相關(guān)資料，但至今沒有對(duì)結(jié)算書提出任何意見。經(jīng)結(jié)算，該工程總造價(jià)款5999654元，截至本案受理日止，夜某某公司支付4293283元，扣減工程結(jié)算總價(jià)款5%的質(zhì)保金299983元后，夜某某公司尚欠工程余款1406388元未付。金某公司宜昌分公司曾于2011年11月2日、2016年11月15日分別向夜某某公司發(fā)函催收工程款，但夜某某公司未付款。同時(shí)查明，2014年6月，夜某某公司向宜都市人民法院提起訴訟，要求：1、金某公司宜昌分公司向夜某某公司支付工程誤期賠償費(fèi)80萬元，2、金某公司宜昌分公司向夜某某公司賠償因建設(shè)工程質(zhì)量不合格造成的修復(fù)費(fèi)用損失、停產(chǎn)損失。宜都市人民法院于2014年6月11日立案受理，該案目前尚正在審理之中。2017年3月4日金某公司宜昌分公司向宜都市人民法院起訴湖北夜某某鋼球軸承制造有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛，2017年3月7日宜都市人民法院立案受理，后發(fā)現(xiàn)湖北夜某某鋼球軸承制造有限公司已于立案前變更名稱為湖北夜某某鋼球軸承股份有限公司，金某公司宜昌分公司撤訴后重新起訴本案。一審法院認(rèn)為：金某公司宜昌分公司、夜某某公司所簽三份建設(shè)工程合同均為有效合同，雙方應(yīng)按合同約定全面履行自己的合同義務(wù)。夜某某公司對(duì)金某公司宜昌分公司交付的全部工程組織了驗(yàn)收并認(rèn)定合格，在收到金某公司宜昌分公司結(jié)算文件后逾期未予答復(fù)，視為同意金某公司宜昌分公司的結(jié)算意見，應(yīng)當(dāng)依約按照5999654元支付工程款。夜某某公司抗辯稱其已經(jīng)在先起訴金某公司宜昌分公司工程質(zhì)量糾紛，本案應(yīng)當(dāng)中止審理，夜某某公司并可拒付工程款，因工程質(zhì)量糾紛系夜某某公司另案起訴，另案主張了權(quán)利，雙方在《建設(shè)工程施工合同》第19.2條中對(duì)質(zhì)量不達(dá)標(biāo)的處理有承擔(dān)處理費(fèi)用和賠付違約金的單獨(dú)約定，并無不付工程款的約束；同時(shí)合同法第二百八十一條規(guī)定因施工人的原因致使建設(shè)工程不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建，但是該條并沒有規(guī)定發(fā)包人可以借此來抗辯不予以支付相應(yīng)的工程價(jià)款，也沒有規(guī)定在此情形下施工人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，應(yīng)不予以支持。因此質(zhì)量案件另案可以獨(dú)立裁判，本案不符合民訴法第一百五十條第（五）項(xiàng)關(guān)于中止審理的規(guī)定，夜某某公司關(guān)于中止本案審理和拒付工程款的意見，不應(yīng)予以采納。2011年7月9日2#車間竣工驗(yàn)收，依照合同約定夜某某公司應(yīng)當(dāng)付款95%，因此時(shí)尚未辦理結(jié)算，按照發(fā)包總價(jià)400萬元計(jì)費(fèi)95%為380萬元，此時(shí)夜某某公司付款343萬元（實(shí)為340.3萬元，金某公司宜昌分公司以343萬元計(jì)算對(duì)夜某某公司有利，一審法院認(rèn)可），欠付37萬元。至2011年10月19日夜某某公司付款額達(dá)到380萬元（實(shí)際為379.3283萬元，金某公司宜昌分公司以380萬元計(jì)算有利于夜某某公司，一審法院認(rèn)可），遲付102天，為此金某公司宜昌分公司以37萬元為基數(shù)按銀行同期貸款年利率6%主張進(jìn)度款違約金6204元應(yīng)予支持。夜某某公司2011年8月15日收到結(jié)算材料，依照合同29.1條、29.2條約定有28天異議期，異議期滿，夜某某公司未表態(tài)，依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定，視為夜某某公司認(rèn)可竣工結(jié)算文件，金某公司宜昌分公司請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。本案竣工結(jié)算文件自xxxx年xx月xx日出生效，合同29.3條約定竣工結(jié)算文件生效后28天內(nèi)支付竣工結(jié)算款，逾期支付的承擔(dān)延付金額日萬分之五的違約金。金某公司宜昌分公司據(jù)此主張2011年10月20日起的違約金既有法律依據(jù)也有合同依據(jù)，應(yīng)予支持。遂依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百零九條、第一百一十四條、第二百八十七條、第二百六十三條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條之規(guī)定，判決：一、夜某某公司于判決生效之日起3日內(nèi)支付拖欠金某公司宜昌分公司的工程結(jié)算價(jià)款1406388元（不含5%的工程質(zhì)保金299982元）。二、夜某某公司于判決生效之日起3日內(nèi)支付給金某公司宜昌分公司自2011年7月9日起至2011年10月19日止逾期支付工程進(jìn)度款的違約金6204元。三、夜某某公司于判決生效之日起3日內(nèi)支付給金某公司宜昌分公司自2011年10月20日起至金某公司宜昌分公司起訴之日（2017年3月4日）止違約金1379667元；并自2017年3月5日起繼續(xù)以欠付工程款本金額為基數(shù)，按照日萬分之五為標(biāo)準(zhǔn)向金某公司宜昌分公司承擔(dān)逾期支付工程結(jié)算價(jià)款違約金至判決確定的給付之日止。上述款項(xiàng)均匯入一審法院指定的以下銀行專戶。收款單位：宜都市人民法院；賬號(hào)：18×××65；開戶行：工行湖北三峽分行宜都支行。一審案件受理29138元，減半收取14569元（金某公司宜昌分公司已預(yù)交），由夜某某公司負(fù)擔(dān)，在給付上述賠付款時(shí)一并付給金某公司宜昌分公司。二審中，雙方當(dāng)事人均未向本院提交新的證據(jù)。經(jīng)審理查明，一審判決認(rèn)定的事實(shí)屬實(shí)。
上訴人湖北夜某某鋼球軸承股份有限公司（簡(jiǎn)稱夜某某公司）因與被上訴人湖北金某建筑工程有限公司宜昌分公司（簡(jiǎn)稱金某公司宜昌分公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服宜都市人民法院（2017）鄂0581民初1252號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年1月19日立案受理后，依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為：1、金某公司宜昌分公司與夜某某公司簽訂的建設(shè)工程合同系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合法有效，雙方應(yīng)按合同約定履行合同義務(wù)。夜某某公司對(duì)金某公司宜昌分公司交付的全部工程組織了竣工驗(yàn)收并認(rèn)定合格，2011年8月15日在收到金某公司宜昌分公司結(jié)算文件后未依照合同約定在28天異議期內(nèi)提出核實(shí)意見，根據(jù)雙方合同約定和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”的規(guī)定，應(yīng)視為夜某某公司同意金某公司宜昌分公司的結(jié)算意見，雙方當(dāng)事人視同辦理了結(jié)算。夜某某公司主張案涉工程的結(jié)算應(yīng)以鑒定意見為準(zhǔn)，但在雙方已經(jīng)辦理結(jié)算（視同辦理亦在此列)的情況下，除非雙方當(dāng)事人協(xié)商一致以鑒定意見代替結(jié)算結(jié)果，否則應(yīng)以結(jié)算文件確定的數(shù)額作為最終結(jié)算依據(jù)。雖然金某公司宜昌分公司在另案中同意鑒定，并已經(jīng)形成鑒定意見，但其在本案中并未據(jù)此主張權(quán)利，而是直接引述合同條款，由此可證實(shí)，金某公司宜昌分公司同意鑒定的行為并不表示其就工程價(jià)款的結(jié)算與夜某某公司重新達(dá)成了與原合同不相一致的合意，夜某某公司要求案涉工程的結(jié)算應(yīng)以鑒定意見為準(zhǔn)的主張不符合雙方當(dāng)事人的合同約定，本院不應(yīng)予以支持。2、雙方當(dāng)事人在合同中對(duì)土建部分和鋼結(jié)構(gòu)工程的工程價(jià)款支付方式均約定按工程施工進(jìn)度支付工程進(jìn)度款，在竣工驗(yàn)收合格后共計(jì)支付工程款95%，夜某某公司存在逾期支付工程進(jìn)度款的事實(shí)，一審判決夜某某公司按銀行同期貸款年利率6%支付進(jìn)度款違約金6204元，并無不當(dāng)。3、根據(jù)雙方當(dāng)事人的合同約定及相關(guān)的法律規(guī)定，本案的處理不必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，因此，不構(gòu)成中止訴訟的條件，一審審理程序并無不當(dāng)。對(duì)于夜某某公司二審的上訴主張，本院不予支持。綜上所述，夜某某公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)29138元（夜某某公司已預(yù)交），由夜某某公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

代理審判員　　胡曉靜