上訴人（原審原告）：湖北卓某集團(tuán)建設(shè)有限公司，住所地：湖北省十堰市山西路8A號。統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：91420300726123384C。
法定代表人：劉雁飛，該公司董事長。
委托訴訟代理人：汪明軒，湖北同聯(lián)律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：陳某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省房縣。

上訴人湖北卓某集團(tuán)建設(shè)有限公司（以下簡稱卓某集團(tuán)公司）因與被上訴人陳某合同糾紛一案，不服湖北省竹溪縣人民法院（2016）鄂0324民初280號民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法組成由審判員尚鄖生擔(dān)任審判長，審判員袁昆（主審）、王宇鵬參加評議的合議庭。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，當(dāng)事人無新的證據(jù)提交，合議庭決定不開庭審理本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
卓某集團(tuán)公司上訴請求：撤銷一審判決，陳某返還多支付的工程款347798.26元。事實(shí)和理由：一審法院對鑒定結(jié)論不予認(rèn)可，屬認(rèn)定事實(shí)不清。上訴人多付工程款的事實(shí)清楚、證據(jù)充分，陳某應(yīng)當(dāng)予以返還。
陳某答辯稱，一審判決正確，請予維持。
卓某集團(tuán)公司在一審法院起訴請求：判令陳某返還多支付工程款438094.2元。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2014年10月5日，卓某集團(tuán)公司與陳某簽訂《協(xié)議書》一份，約定：1、卓某集團(tuán)公司將位于竹溪縣三堰工業(yè)園小河邊村三組的竹溪縣東城新區(qū)安置房（一期）工程中的4、6、7、8號樓模板制作安裝分項(xiàng)工程承包給陳某施工；2、承包方式為單包工；3、承包價(jià)格：按湖北省定額建筑面積計(jì)算規(guī)則計(jì)算建筑面積，每平方米82元（包括工地內(nèi)外模板加工上下車、轉(zhuǎn)運(yùn)、造型模板、板縫吊模不再計(jì)取任何費(fèi)用），模板、支撐、輔材實(shí)際比定額節(jié)約5%，該單價(jià)為一次性計(jì)價(jià)方式，不受任何因素影響而變更單價(jià)，不另外增加任何費(fèi)用。本承包價(jià)為包干價(jià)，如發(fā)生增加工程量，由項(xiàng)目經(jīng)理提交生產(chǎn)例會(huì)討論，項(xiàng)目部研究后以書面形式形成文字意見方可執(zhí)行；4、付款方式：進(jìn)場完成地下室后，以后每月按進(jìn)度支付人工生活費(fèi)人均每月1000元，完工付70%，竣工驗(yàn)收后一年內(nèi)付清。
履約中，陳某從卓某集團(tuán)公司處領(lǐng)款共計(jì)4428478.20元。工程完工后至今雙方未進(jìn)行結(jié)算。
一審法院認(rèn)為，當(dāng)事人對自己的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。本案雙方就陳某施工的工程建筑面積、工程承包費(fèi)的數(shù)額未進(jìn)行結(jié)算，現(xiàn)卓某集團(tuán)公司要求陳某返還多付的工程款，但未提供證據(jù)證明其事實(shí)主張成立，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。故對其訴訟請求不予支持。依照《中華人民共和國合同法》第八條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：駁回湖北卓某集團(tuán)建設(shè)有限公司的訴訟請求。案件受理費(fèi)7871元，減半收取3935.5元，由湖北卓某集團(tuán)建設(shè)有限公司負(fù)擔(dān)。
二審認(rèn)定的事實(shí)與一審一致，本院對一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，雖然雙方?jīng)]有就工程款進(jìn)行決算,但施工面積可以鑒定出來，故應(yīng)付工程款的數(shù)額可予以確定。經(jīng)鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，陳某實(shí)際施工面積為49063.17平方米，按照合同約定的每平米82元，工程款為4023179.94元。經(jīng)查明，陳某共從卓某集團(tuán)公司領(lǐng)取工程款4428478.2元，卓某集團(tuán)公司在一審提交證據(jù)證實(shí)，扣除暫扣款及保證金57500元，實(shí)際付款為4370978.2元。卓某集團(tuán)公司要求陳某返還多支付的工程款347798.26元的上訴理由成立，本院予以支持。
綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但實(shí)體處理不當(dāng)。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省竹溪縣人民法院（2016）鄂0324民初280號民事判決；
二、陳某自本判決生效之日起10日內(nèi)向湖北卓某集團(tuán)建設(shè)有限公司返還工程款347798.26元。
三、駁回湖北卓某集團(tuán)建設(shè)有限公司的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)3935.5元，二審案件受理費(fèi)6517元，共計(jì)10452.5元，由湖北卓某集團(tuán)建設(shè)有限公司負(fù)擔(dān)2452.5元，陳某負(fù)8000擔(dān)元。
本判決為終審判決。

審判長　　尚鄖生 審判員　　袁　昆 審判員　　王宇鵬

書記員：李大旭