原告湖北華某某平建設(shè)有限公司（以下簡稱誠平建設(shè)公司）。住所地：武漢市洪山區(qū)珞瑜路312號雙恒創(chuàng)業(yè)園2103室。
法定代表人嚴(yán)春梅，董事長。
委托代理人嚴(yán)大明，該公司負(fù)責(zé)人。代理權(quán)限為特別授權(quán)。
委托代理人吳學(xué)敏，該公司副總經(jīng)理。代理權(quán)限為特別授權(quán)。
被告黃某某天樂置業(yè)有限公司（以下簡稱天天樂置業(yè)公司）。住所地：黃梅縣黃梅鎮(zhèn)建陶路（宜家苑）。
法定代表人陳樂明，董事長。
委托代理人王智，湖北恩祺律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為特別授權(quán)。
委托代理人李秀高，該公司顧問，系一級建造師。代理權(quán)限為一般代理。

原告誠平建設(shè)公司訴被告天天樂置業(yè)公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2014年9月19日立案后，依法組成由審判員饒貴芳擔(dān)任審判長，審判員鄭蕾、代理審判員張秋月參加的合議庭，于2014年10月31日、2014年11月11日、2015年10月22日公開開庭進行了審理。原告誠平建設(shè)公司的委托代理人嚴(yán)大明、吳學(xué)敏，被告天天樂置業(yè)公司的法定代表人陳樂明及其委托代理人王智、李秀高均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2013年1月2日，武漢誠平建筑安裝有限公司（乙方）與天天樂置業(yè)公司（甲方）簽訂建設(shè)工程施工合同一份。合同約定，……三、工程內(nèi)容和承包范圍：1、工程名稱，黃梅縣新開鎮(zhèn)商貿(mào)街工程；2、承包范圍，黃梅新開鎮(zhèn)商貿(mào)街開發(fā)所有的鋪面和商品房、鄉(xiāng)政府辦公樓、財政所辦公樓、新開第二中心小學(xué)、文化廣場等項目的承建，包括所有配套設(shè)施的施工（約11萬平方米的工程承包）。四、工程結(jié)算、合同價款及工程款支付：1、承包方式，以包人工、包材料、前期施工準(zhǔn)備及輔助設(shè)施工程，包質(zhì)量、包安全文明施工，包驗收的方式進行承包。2、合同造價，新開鎮(zhèn)商貿(mào)街的商品房及鋪面工程暫定736元／㎡計算，工程總造價約9000萬元（本工程單價是根據(jù)甲方2012年12月3日工程預(yù)算書內(nèi)的工程各項項目及材料數(shù)量為依據(jù)定價，決算必須按上述工程各項項目的材料數(shù)量為依據(jù)決算，甲方預(yù)算附合同內(nèi)，作為結(jié)算依據(jù)）。建筑面積據(jù)實結(jié)算。其他政府工程按政府發(fā)包價格為依據(jù)。結(jié)算方式，設(shè)計圖紙規(guī)定的所有施工內(nèi)容，按湖北省08年建筑定額（以黃岡地區(qū)2012年第四期材料信息價和市場價為依據(jù)。人工費按湖北省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳鄂建2012年85號文件關(guān)于調(diào)整我省現(xiàn)行建設(shè)工程計價依據(jù)定額人工單價的通知執(zhí)行）。按鄂建文（2008）214號、216號頒發(fā)的《湖北省建筑安裝工程費用定額》計取費用，增減工程量按本合同規(guī)定的工程造價依據(jù)和決算方式據(jù)實結(jié)算。水電工程及各項配套工程按本工程決算方式為依據(jù)據(jù)實結(jié)算。3、工程結(jié)算＝合同內(nèi)結(jié)算價款＋工程指令增加項目結(jié)算價－工程指令減少項目結(jié)算價。4、工程款支付及質(zhì)量保證金的預(yù)留。雙方約定的工程款（進度款）支付的方式和時間：（1）、本工程20戶為一段，約5400平方米，每段主體完成后甲方向乙方支付本段工程總款的60%。（2）、每段工程完工后甲方向乙方支付本段工程總款的80%。（3）本工程通過竣工驗收，收到乙方提交的結(jié)算資料后30天內(nèi)甲方確認(rèn)竣工，支付竣工結(jié)算總價款的95%，并依據(jù)本合同相關(guān)約定預(yù)留結(jié)算總價款的5%的質(zhì)量保修金滿一年后一次性付清?！?、工期，開工時間為本合同簽訂后乙方即開始進行進場準(zhǔn)備。全面開工時間暫定2013年1月10日，具體以甲方項目部開工令為準(zhǔn)。工程完工時間，2014年6月1日前合同內(nèi)的工程全部內(nèi)容完工。十、本工程質(zhì)量為優(yōu)良，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的評定以現(xiàn)行國家或行業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)，同時應(yīng)達到甲方指定的相關(guān)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)?！⒐こ炭⒐を炇张c工程移交：1、本工程具備竣工驗收條件，乙方按國家竣工驗收有關(guān)規(guī)定，提前15天向監(jiān)理提供完整竣工資料、竣工驗收報告及工程質(zhì)量保修書。監(jiān)理認(rèn)為符合驗收條件后組織甲方、監(jiān)理、物業(yè)管理公司初步驗收，不合格處必須整改并達到復(fù)驗合格標(biāo)準(zhǔn)。2、初驗合格后，甲方與有關(guān)部門聯(lián)系，確定驗收日期，組織有設(shè)計單位、監(jiān)理、政府有關(guān)部門、甲方、乙方參加的竣工驗收。甲方應(yīng)在竣工驗收后5天內(nèi)提出整改意見，乙方按整改意見進行整改。3、竣工驗收通過之日為實際竣工日期。4、工程竣工驗收必須達到合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。合同還約定了違約等其它內(nèi)容。同日，雙方還簽訂了工程質(zhì)量保修協(xié)議書。2013年10月30日，雙方又簽訂補充協(xié)議一份。補充協(xié)議約定，（1）一期工程款具體支付方式如下：工程預(yù)算價格套用湖北省建筑工程定額2008年統(tǒng)一基價表（土方、土建、裝飾、安裝相關(guān)分冊）和湖北省2008年建筑安裝工程費用定額據(jù)實結(jié)算，不作下浮。一期工程主體封頂支付單棟造價的40%；工程主體完工后支付單棟造價的18%（主體完工于2014年元月10日）；工程竣工驗收合格且向甲方交付鑰匙并提供正規(guī)建筑業(yè)發(fā)票后兩個月支付單棟造價的37%；剩余5%的工程款于竣工驗收合格一年后付清（單棟造價暫定支付155萬元）。（2）乙方承諾一期工程1－4號商住樓于2014年4月1日向甲方交付鑰匙，若2014年4月2日未向甲方交付鑰匙，則每延期一天罰款5000元，按天數(shù)累計。（3）二期工程甲方現(xiàn)發(fā)包給乙方的工程為三棟，具體棟號是1號樓、2號樓、8號樓。（4）雙方確認(rèn)二期工程乙方實際承建的工程總量按本補充協(xié)議執(zhí)行，若與雙方此前口頭及書面約定不相符，均以本補充協(xié)議為準(zhǔn)。本合同未盡事宜，經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，可訂立補充條款，補充條款及附件均為本合同組成部分，與本合同具有同等法律效力。補充協(xié)議還約定了其他內(nèi)容。2013年11月9日，雙方就售樓部又簽訂工程承包協(xié)議書一份。該協(xié)議書約定，開工時間為2013年11月14日，合同價款，基礎(chǔ)以上雙方確定價格為390元／㎡包干，不再增加任何費用，基礎(chǔ)工程按湖北省建筑工程統(tǒng)一計價定額據(jù)實計價。由于沒有正式施工圖紙，所有的工作量必須以甲方簽證確認(rèn)蓋章方可有效（特別是隱蔽工程），否則，甲方概不承認(rèn)。經(jīng)甲方驗收認(rèn)可，基礎(chǔ)施工后，鋼構(gòu)半成品貨到現(xiàn)場，先預(yù)付工程款50000元，余款辦理竣工驗收簽證手續(xù)一個月內(nèi)付清工程款額。本工程保修期為三年。該工程承包協(xié)議還約定了其他內(nèi)容。
上述合同簽訂后，誠平建設(shè)公司按合同約定開工建設(shè)了1號－4號樓及8號樓部分工程。天天樂置業(yè)公司認(rèn)可誠平建設(shè)公司還施工了一期化糞池排污管網(wǎng)工程、避雷、售樓部及4號樓增加面積約601平方米，更改的內(nèi)容為內(nèi)外墻保溫及鋼化玻璃改為真空玻璃。2014年5月10日，勘察單位、監(jiān)理單位、設(shè)計單位均在工程質(zhì)量驗收記錄表中簽字驗收合格。至2014年8月30日，誠平建設(shè)公司將1號－4號樓鑰匙已全部交給天天樂置業(yè)公司，天天樂置業(yè)公司對這一事實認(rèn)可。天天樂置業(yè)公司將施工的房屋對外進行了出售，隨后，該部分房屋有人進行裝修。
二期工程8號樓誠平建設(shè)公司施工了部分工程后，雙方發(fā)生糾紛。2014年8月1日，雙方簽訂協(xié)議書一份。協(xié)議約定，有關(guān)二期工程事宜，雙方通過友好協(xié)商，現(xiàn)在天天樂置業(yè)公司同意預(yù)付給誠平建設(shè)公司50萬元工程款，作為積極配合天天樂置業(yè)公司順利進行9號樓、10號樓的開工、動土及后期正常施工的費用支付。屆時因為任何因誠平建設(shè)公司原因出現(xiàn)妨礙天天樂置業(yè)公司開工、施工等，均由誠平建設(shè)公司負(fù)責(zé)協(xié)商解決，出現(xiàn)不良后果的施工均由誠平建設(shè)公司承擔(dān)。此協(xié)議作為補充協(xié)議的延續(xù)。2014年8月17日，雙方就8號樓材料辦理了移交清單，該清單記載：模板1950張（新518張）、木枋13000米、樹撐3795根、鋼筋（待用）67.55噸、鋼管（在用）34.38噸、鋼管（待用）40.6噸、扣件（在用）5522個、扣件（待用）7744個、攪拌機1臺、辦公室74平方米、哨棚1個、吊籃2個、步步緊1358個、螺桿1233個、蝴蝶扣2159個、螺帽600個、竹板120張、混凝土墊塊13500個、110PVC管44根、75PVC管25根。黃某、張某在該清單上簽字。同時該清單上大理石116.6平方米、鋼管租金270天、扣件租金270天，黃某未在該欄簽字。另該清單上門樓2個、柴油發(fā)動機1臺，系原告自行添加，原始清單上無此兩項內(nèi)容。原始清單上在備注欄中無價款，原告自行在備注欄中添加價款，總額為1331084.40元。2014年8月24日，天天樂置業(yè)公司向誠平建設(shè)公司出具承諾書：一、8號樓已經(jīng)建設(shè)的基礎(chǔ)部分，按實際發(fā)生額費用造價由我公司承擔(dān)。二、現(xiàn)場堆放的物料折算費用由我公司按股份比例承擔(dān)。截至今日，現(xiàn)場所有材料移交給天天樂置業(yè)公司所有。三、相應(yīng)補償費用（60萬元）由我公司按股份比例承擔(dān)。四、新售樓部的建設(shè)費用由我公司承擔(dān)。2014年8月29日，天天樂置業(yè)公司的股東陳久寶向誠平建設(shè)公司出具承諾書：一、停工費用補貼陳久寶承擔(dān)45%，計27萬元。二、乙方為8號樓備用的材料款約132萬元，不能用的材料差價部分損失，陳久寶承擔(dān)45%。三、8號樓基礎(chǔ)已建成部分72萬元及售樓部27萬元，由陳久寶、陳樂明及誠平建設(shè)公司三方協(xié)商解決。此協(xié)議后，誠平建設(shè)公司不干擾施工進程。同時查明，黃某、張某系天天樂置業(yè)公司在本案工程施工現(xiàn)場的工作人員，陳久寶為公司的總經(jīng)理，公司的股東。
天天樂置業(yè)公司共支付了工程款1172萬元（支付款項分別為：2013年10月31日80萬元、2013年11月14日20萬元、2013年11月22日30萬元、2013年12月4日20萬元、2013年12月6日60萬元、2013年12月9日200萬元、2013年12月12日5萬元、2013年12月17日100萬元、2014年1月6日90萬元、2014年1月23日20萬元、2014年1月26日180萬元、2014年3月24日120萬元、2014年7月6日70萬元、2014年8月25日50萬元、2014年8月29日80萬元、2014年9月1日27萬元、2014年9月17日20萬元）。
2014年9月28日，天天樂置業(yè)公司（甲方）與誠平建設(shè)公司（乙方）經(jīng)協(xié)商對一期一、三號樓付乙方工程款又簽訂工程付款協(xié)議一份。協(xié)議約定，一、自9月15日以前由甲方支付一期1、3號樓工程款總欠款95%。二、下余部分10月30日整個工程結(jié)算付清95%。三、4號樓乙方必須在本日交付鑰匙。天天樂置業(yè)公司的陳樂明、陳久寶在該協(xié)議上簽字。
另查明，在誠平建設(shè)公司施工期間，2013年10月15日天天樂置業(yè)公司的1號－4號樓工程進行了邀請招標(biāo)，中標(biāo)人為湖北國坤建設(shè)工程有限公司。湖北國坤建設(shè)工程有限公司中標(biāo)后并未進行任何施工，上述工程均全部由誠平建設(shè)公司施工完畢。
再查明，2014年6月11日，武漢誠平建筑安裝有限公司名稱變更為湖北華某某平建設(shè)有限公司。該公司具備房屋建筑工程施工總承包三級。
2015年8月25日，湖北大鵬造價咨詢有限公司作出大鵬價鑒字（2015）第87號工程造價咨詢報告書，其鑒定造價為：16712814.34元（其中1號－4號樓為16216824.08元，現(xiàn)場簽證單為57652.90元，水電預(yù)埋及避雷227355.73元，化糞池及排污管網(wǎng)210981.63元）。
綜上，誠平建設(shè)公司施工的1號－4號樓工程價款為16712814.34元，8號樓工程款72萬元，售樓部266302.02元，停工損失60萬元，移交材料132萬元，則天天樂置業(yè)公司應(yīng)支付款項為18783475.64元（16712814.34元×95%（扣減5%的質(zhì)保金）＋72萬元＋266302.02元＋60萬元＋132萬元＝18783475.64元］，天天樂置業(yè)公司支付了工程款1172萬元，下欠款項為7063475.64元。

本院認(rèn)為，誠平建設(shè)公司與天天樂置業(yè)公司簽訂的建設(shè)施工合同及補充協(xié)議是當(dāng)事人真實意思的表示，但因該工程系商品房建設(shè)，誠平建設(shè)公司應(yīng)當(dāng)進行招投標(biāo)。依照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（三）項規(guī)定，建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)的，合同無效。故雙方當(dāng)事人簽訂的建設(shè)施工合同及補充協(xié)議無效。該合同雖無效，但誠平建設(shè)公司具備施工資質(zhì)，且該工程建設(shè)方、勘察單位、監(jiān)理單位、設(shè)計單位均在工程質(zhì)量驗收記錄表中簽字驗收合格，天天樂置業(yè)公司也已將該房屋全部出售，已擅自使用該房屋，故誠平建設(shè)公司主張依照合同約定結(jié)算工程價款，符合法律相關(guān)規(guī)定，本院予以支持。湖北大鵬造價咨詢有限公司作出大鵬價鑒字（2015）第87號工程造價咨詢報告書，依據(jù)合同約定計算價款，本院予以認(rèn)定。天天樂置業(yè)公司認(rèn)為合同無效，鑒定報告不應(yīng)按2012年第四期信息價計算材料價，其抗辯理由與合同約定不符，本院不予支持。關(guān)于被告對湖北大鵬造價咨詢有限公司作出的大鵬價鑒字（2015）第87號工程造價咨詢報告書提出的異議，1、鑒定人員已到庭接受質(zhì)詢并提供了鑒定單位及鑒定人員相關(guān)資質(zhì)，被告無異議。2、對于工程開工時間，鑒定人員已認(rèn)可鑒定書有誤，應(yīng)為2013年1月。3、對于構(gòu)造柱、木支撐、內(nèi)保溫、屋面木基層、室外污排水系統(tǒng)，鑒定人員當(dāng)庭出示了相應(yīng)的設(shè)計圖紙，對于沒有深化的圖紙，鑒定人員根據(jù)現(xiàn)場測量及實際施工情況進行計算，被告既未按照鑒定部門通知的時間到現(xiàn)場進行核實事后又未在限定的時間內(nèi)與鑒定人員進一步核實，其提出異議所依據(jù)圖紙不是本案原告實際施工的圖紙，且其提出的異議沒有相關(guān)證據(jù)予以證實，被告提供的工程竣工結(jié)算書，是其自行單方計算的價款，不能明確反映出本案大鵬價鑒字（2015）第87號工程造價咨詢報告書計算不屬實。故對于被告天天樂置業(yè)公司提出的鑒定異議，除開工時間有誤予以糾正外，對于其它異議，本院予以駁回。
在誠平建設(shè)公司主體工程已基本施工完畢的情況下，天天樂置業(yè)公司還于2013年10月15日對1號－4號樓工程進行了邀請招標(biāo)，中標(biāo)人為湖北國坤建設(shè)工程有限公司，但原、被告均承認(rèn)湖北國坤建設(shè)工程有限公司中標(biāo)后并未進行任何施工，上述工程均全部由誠平建設(shè)公司施工完畢。且2013年10月30日天天樂置業(yè)公司還與誠平建設(shè)公司簽訂補充協(xié)議，對工程價款的結(jié)算與支付還作出約定，現(xiàn)誠平建設(shè)公司主張本案的工程款，符合事實與法律規(guī)定，本院予以支持。
對于二期8號樓工程，2014年8月24日天天樂置業(yè)公司向誠平建設(shè)公司出具的承諾書，是雙方真實意思的表示，內(nèi)容合法，應(yīng)為有效。故天天樂置業(yè)公司應(yīng)依該承諾書的約定對8號樓已經(jīng)建設(shè)的基礎(chǔ)部分、現(xiàn)場堆放的物料、相應(yīng)補償費用60萬元、新售樓部的建設(shè)費用予以承擔(dān)。天天樂置業(yè)公司認(rèn)為8號樓移交的材料，應(yīng)退還給誠平建設(shè)公司，其該抗辯理由與其作出的承諾不相符，本院予以駁回。對于上述約定的各項價款，2014年8月29日，天天樂置業(yè)公司的股東陳久寶出具了承諾書，該承諾書是對2014年8月24日天天樂置業(yè)公司向誠平建設(shè)公司出具承諾書的進一步具體化，陳久寶是公司經(jīng)理，且是公司的股東，其有權(quán)代表天天樂置業(yè)公司作出承諾，該承諾的相應(yīng)后果應(yīng)由天天樂置業(yè)公司承擔(dān)。該承諾中明確了8號樓備用的材料款為132萬元、8號樓基礎(chǔ)已建成部分為72萬元、售樓部為27萬元，依據(jù)2014年8月24日天天樂置業(yè)公司出具的承諾書，均應(yīng)由天天樂置業(yè)公司承擔(dān)。雙方雖約定售樓部為27萬元，但原告誠平建設(shè)公司在訴狀中只主張售樓部為266302.02元，應(yīng)按其主張的266302.02元計算售樓部的價款。
綜上，1號－4號樓工程價款為16712814.34元，扣減5%的質(zhì)保金，工程款為15877173.62元，加上8號樓工程款72萬元、售樓部266302.02元、停工損失60萬元、移交材料132萬元，則天天樂置業(yè)公司應(yīng)支付誠平建設(shè)公司款項為18783475.64元，天天樂置業(yè)公司已支付了工程款1172萬元，還下欠款項為7063475.64元。
對于1號－4號樓，雙方在合同及補充協(xié)議約定主體封頂支付單棟造價的40%、18%，因主體封頂時間及單棟造價均不明確，原告要求按合同約定支付利息及違約金的訴訟請求不予支持，但下欠的工程款4157173.62元（16712814.34元×95%－11720000元＝4157173.62元），依據(jù)雙方在2014年9月28日的協(xié)議約定，整個工程于2014年10月30日結(jié)算付清95%，該約定有效，故應(yīng)從2014年10月31日起，按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率計算利息。
對于8號樓，雙方已協(xié)議終止，對于價款及損失雙方均已結(jié)算，但雙方并未約定給付時間且已計算了損失，故原告再主張利息不符合約定，本院對其該部分訴訟請求予以駁回。
綜上，依照《中華人民共和國合同法》第五十七條、第二百六十九條、最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（三）項、第二條、第十四條第（三）項、第十八條第（三）項，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告天天樂置業(yè)公司支付原告誠平建設(shè)公司1號－4號樓下欠工程款4157173.62元（16712814.34元×95%－11720000元＝4157173.62元）及利息（以4157173.62元為本金，從2014年10月31日起按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率計算至付清之日止）。
二、被告天天樂置業(yè)公司支付原告誠平建設(shè)公司8號樓工程款、售樓部、材料款、損失等共計2906302.02元（72萬元＋266302.02元＋132萬元＋60萬元）。
三、駁回原告誠平建設(shè)公司的其他訴訟請求。
上述一、二項判決內(nèi)容限被告天天樂置業(yè)公司于本判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢。如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費86600元，由原告誠平建設(shè)公司負(fù)擔(dān)36600元，由被告天天樂置業(yè)公司負(fù)擔(dān)50000元。鑒定費50000元，由原告誠平建設(shè)公司負(fù)擔(dān)10000元，由被告天天樂置業(yè)公司負(fù)擔(dān)40000元。訴訟保全費5000元，由原告誠平建設(shè)公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省高級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費用交納辦法》第13條第（一）款的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費（款匯湖北省高級人民法院，開戶行：中國農(nóng)業(yè)銀行武漢市東湖支行，戶名：湖北省財政廳非稅收入財政專戶，帳號：17×××69）。上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費用的，按自動撤回上訴處理。

審　判　長　　饒貴芳 審　判　員　　鄭　蕾 代理審判員　　張秋月

書記員：胡晨旻