上訴人（原告原告、被告）：湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司，住所地：鄂州市鳳凰路中段。
法定代表人：王堯，該公司董事長。
委托代理人：周少英，湖北吳都律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為特別授權(quán)）。
上訴人（原審被告、原告）：石某某。
委托代理人：阮擁軍，湖北吳都律師事務(wù)所律師（代理權(quán)限為特別授權(quán)）。

上訴人湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司（以下簡稱鳳凰山莊旅游公司）為與上訴人石某某以及上訴人石某某為與上訴人鳳凰山莊旅游公司勞動爭議案，不服鄂州市鄂城區(qū)人民法院（2014）鄂鄂城民初字第00492號民事判決，向本院提起上訴，本院于2014年7月14日受理后，依法組成由審判員周漢生擔(dān)任審判長，審判員繆冬琴、齊志剛組成的合議庭，于2014年9月10日公開開庭進行了審理。上訴人鳳凰山莊旅游公司的委托代理人周少英、上訴人石某某及其委托代理人阮擁軍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院認(rèn)定，石某某于1994年8月進入原湖北鳳凰山莊股份有限公司工作，該公司于2002年9月改制后成立為湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司（即鳳凰山莊旅游公司），石某某轉(zhuǎn)為鳳凰山莊旅游公司職工。2008年1月1日，石某某與鳳凰山莊旅游公司簽訂一份2008年1月1日至2010年12月31日固定期限合同，該合同附件之一系《員工手冊》，石某某于2010年6月8日簽名，確認(rèn)學(xué)習(xí)了該手冊，并確認(rèn)明白所有公司的規(guī)定及政策。2011年1月1日，鳳凰山莊旅游公司（合同甲方）與石某某（合同乙方）簽訂一份無固定期限《勞動合同》。該合同約定：乙方同意甲方安排，在餐飲部門擔(dān)任經(jīng)理職務(wù)，確定工作時間為標(biāo)準(zhǔn)工時制，月工資為1，800.00元（此工資為月工作26天8小時工作制工資）。法定節(jié)假日的加班，需要提前報人事部門核定審批，平時超時加班及休息日的加班原則上以調(diào)休為主，同時報人事部門審批備查，確認(rèn)需要支付加班的工資按國家相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定支付。合同的解除和違約責(zé)任，乙方有下列情形之一的，甲方可以解除勞動合同：（1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2）嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或規(guī)章制度的；（3）嚴(yán)重失職，營私舞弊，對甲方利益造成重大損害的；（4）同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系的；（5）在合同期間發(fā)生計劃外生育情況的；（6）以欺詐、脅迫或趁人之危，使甲方違背真實意思情況下訂立或變更勞動合同的；（7）依法被追究刑事責(zé)任的。
2013年12月22日上午9時許，鳳凰山莊旅游公司管理人員在大門崗位例行檢查時，發(fā)現(xiàn)石某某的丈夫王某的摩托車?yán)飻y帶了咸魚，王某不能說明貨物來源被管理人員扣留。事發(fā)之后石某某隨即找鳳凰山莊旅游公司說明情況，告知系客戶夏某讓其幫忙購買的。2013年12月26日，鳳凰山莊旅游公司決定成立調(diào)查小組，對石某某攜帶咸魚及群眾匿名舉報相關(guān)問題進行調(diào)查，并做出《關(guān)于石某某停職停工的通知》。同年12月27日，鳳凰山莊旅游公司總經(jīng)理召集公司主要負(fù)責(zé)人及調(diào)查小組成員開會，討論對石某某的處理意見，會議決定對石某某偷魚之事不上交公安機關(guān)，勸其自動辭職，對其做出除名處理并解除勞動合同關(guān)系。同年12月31日，鳳凰山莊旅游公司以石某某違反鳳凰山莊員工手冊第六章第三款第六條，給公司造成經(jīng)濟損失與不利影響，做出自2013年12月23日起解除與石某某勞動合同關(guān)系的《關(guān)于對石某某同志解除勞動合同的通知》，并于當(dāng)日將解除勞動關(guān)系的通知書送達給石某某。
石某某認(rèn)為鳳凰山莊旅游公司單方違法解除其勞動關(guān)系，遂于2014年1月向鄂州市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求裁決：一、撤銷鳳凰山莊旅游公司作出的《關(guān)于對石某某同志解除勞動合同的通知》；二、按照月工資3，000.00元的標(biāo)準(zhǔn)，支付從違法解除勞動合同之日至勞動關(guān)系恢復(fù)之日期間的工資；三、補發(fā)加班費212，550.00元（從2002年9月至2013年12月），四、支付未休年休假補償金26，896.00元（從2002年9月至2013年12月）；五、按月1，150.00元的基數(shù)補繳社保費30，360.00元。該仲裁委認(rèn)為：被申請人鳳凰山莊旅游公司提供的員工手冊沒有制定時間和印章，更沒有提供其規(guī)章制度經(jīng)過職工代表大會審議通過的民主程序制定的證據(jù)材料，亦未提供解除勞動合同事先通知公司工會程序的證據(jù)，解除勞動合同程序違法。被申請人仲裁時未提交申請人的工資表、考勤表等證據(jù)資料，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，承擔(dān)舉證不能的后果。認(rèn)為申請人2011年至2013年每月休息4天，2012年至2013年每月值班延長工作時間4次，每次16小時，故裁決被申請人應(yīng)支付申請人加班費和未休年休假補償金，遂于2014年元月27日做出鄂州勞人仲案字（2014）第01號裁決書，裁決如下：一、被申請人湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司在本裁決書生效之日起，繼續(xù)履行與申請人石某某無固定期限的勞動合同，如不履行，被申請人湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司按月支付申請人石某某80%的工資，即2，199.40元。二、被申請人湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司在本裁決書生效之日起五日內(nèi)支付申請人石某某2011年至2013年加班費72，153.91元。三、被申請人湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司在本裁決書生效之日起五日內(nèi)支付申請人石某某2013年未休年休假補償金2，528.05元。被申請人鳳凰山莊旅游公司以及申請人石某某，不服該裁決書裁決結(jié)果，先后訴諸本院。
另查明：庭審時石某某提交的2007年至2013年期間的填充式《每月員工考勤表》、2006年至2007年期間部分《經(jīng)理夜間值班表》、2012年7月至2013年12月的《行政值班表》制表人、審核人、審批人、考勤人等內(nèi)容記錄不齊全，與鳳凰山莊旅游公司提交的2011年1月至2013年12月期間上下班打卡考勤記錄（附打卡人照片）不一致。另鳳凰山莊旅游公司提交石某某2012年至2013年的《員工請假條》三張，其中2012年探親假8天，2013年休假21天。
又查明：根據(jù)鳳凰山莊旅游公司提交的石某某2011年1月至2013年12月期間的工資表，其工資由基本工資、績效工資和加班工資三部分組成，2011年1月至2月的基本工資為1，800.00元，3月至12月的基本工資為2，000.00元。2011年5月的加班工資為105.00元，6月的加班工資為70.00元，9月的加班工資為70.00元，10月的加班工資為210.00元，12月的加班工資為52.00元。2012年元月的基本工資為2，100.00元，法定加班工資為70.00元。自2012年3月起至2013年11月期間，石某某每月增加職務(wù)津貼工資1，000.00元，加班工資根據(jù)加班時間在工資中另行支付。
石某某不服仲裁裁決訴諸法院時，變更了兩項訴訟請求，即將加班費變更為237，792.00元，將未休年休假補償金變更為41，379.30元。增加了四項訴訟請求，一、因拖欠加班費報酬賠償金59，448.00元；二、請求判令被告支付醫(yī)療費2，379.90元；三、請求判令被告支付2013年的春節(jié)福利費200.00元；四、請求判令被告做出書面公開道歉，恢復(fù)名譽、挽回不良影響。
原審法院認(rèn)為：依法訂立的勞動合同具有約束力，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的義務(wù)。鳳凰山莊旅游公司與石某某于2011年1月1日簽訂的無固定期限《勞動合同》，合法有效，應(yīng)受法律保護。本案經(jīng)勞動仲裁后，勞動者和用人單位均不服勞動仲裁委員會的同一裁決，向本院提起訴訟，本院依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第十一條的規(guī)定，進行了并案審理。
本案爭議的焦點：一、用人單位的內(nèi)部制度作為解除勞動合同的效力及程序問題。二、加班工資以及職工帶薪年休的工資認(rèn)定問題。三、當(dāng)事人在仲裁后起訴至法院增加訴訟請求的處理問題。
一、用人單位依法制定的規(guī)章制度作為解除勞動合同的效力及程序問題。
我國《勞動合同法》第四條規(guī)定了用人單位制定勞動規(guī)章制度和重大事項決定的程序及內(nèi)容。用人單位的規(guī)章制度不違反法律、法規(guī)的規(guī)定，并已告知勞動者的，對勞動者具有約束力，勞動者應(yīng)當(dāng)遵守。當(dāng)用人單位以其規(guī)章制度為依據(jù)，解除與勞動者的勞動合同時，人民法院應(yīng)當(dāng)審查用人單位規(guī)章制度的制定程序是否合法、勞動者的嚴(yán)重違紀(jì)行為在規(guī)章制度中是否明確規(guī)定、規(guī)章制度對勞動者嚴(yán)重違紀(jì)行為的規(guī)定是否公平，以判斷用人單位解除勞動合同的行為是否合法有效。
本案中，鳳凰山莊旅游公司于2013年12月31日，以石某某違反《鳳凰山莊員工手冊》第六章第三款第（六）條的規(guī)定，即偷竊公司或同事財物經(jīng)查屬實者，予以解除勞動合同之規(guī)定，解除與石某某的勞動合同。根據(jù)我國《勞動合同法》第三十九條第（二）項的規(guī)定，勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動合同。引發(fā)本案爭議的主要原因，是鳳凰山莊旅游公司認(rèn)為石某某偷竊公司財物，給公司造成經(jīng)濟損失和不利影響。石某某則認(rèn)為涉案腌魚系應(yīng)客戶夏某的所需購買為由，辯解其行為不屬于偷竊，但庭審時石某某并未申請夏某出庭作證，故其辯解理由不成立。對于石某某攜帶的腌魚，鳳凰山莊旅游公司已扣留，并未實際造成公司財物損失。本院認(rèn)為，用人單位因職工違紀(jì)而解除勞動合同，不是對職工的一種處分，因而發(fā)生的勞動爭議，應(yīng)依照我國《勞動法》的規(guī)定和勞動合同的約定進行處理。如果勞動合同約定按用人單位的規(guī)章制度執(zhí)行的，簽訂勞動合同時，用人單位應(yīng)將規(guī)章制度作為勞動合同的附件發(fā)給勞動者。本案中，鳳凰山莊旅游公司提交的《鳳凰山莊員工手冊》，是否經(jīng)過職工代表大會或全體職工討論的民主程序，是否將《鳳凰山莊員工手冊》內(nèi)容向員工履行了告知程序，是否在與職工簽訂勞動合同時作為勞動合同附件發(fā)給員工，解除石某某的勞動合同是否經(jīng)過公司工會決議通過，鳳凰山莊旅游公司在仲裁時均未提供證據(jù)證實，雖然庭審時鳳凰山莊旅游公司提交了相關(guān)的證據(jù)資料，但不能證明系事前已形成的事實。本院結(jié)合引發(fā)本案爭議的原因，石某某雖有違紀(jì)行為，但未構(gòu)成嚴(yán)重后果?？紤]到解除勞動合同對勞動者的權(quán)利形成根本影響，且鳳凰山莊旅游公司解除石某某勞動合同的依據(jù)和程序不符合法律規(guī)定，本院對其解除石某某勞動合同的通知予以撤銷。
二、加班工資以及職工帶薪年休的工資認(rèn)定問題。
我國《勞動法》第四十四條明確規(guī)定了勞動者延長工作、休息日和法定節(jié)假日工作，用人單位應(yīng)支付工資報酬。本案中，石某某與鳳凰山莊旅游公司之間簽訂的《勞動合同》中約定的是標(biāo)準(zhǔn)工時制，月工資為1，800.00元，該工資為月工作26天8小時工作制工資，不含加班工資。石某某訴請鳳凰山莊旅游公司補發(fā)其2002年9月至2013年12月的加班工資237，792.00元，缺乏事實依據(jù)。庭審時鳳凰山莊旅游公司提交了石某某2011年1月至2013年12月的工資表，其工資由基本工資、績效工資和加班工資組成。其中績效工資和加班工資已分別支付，石某某未提供證據(jù)證明鳳凰山莊旅游公司未支付或少支付其加班工資。勞動者追索加班工資，應(yīng)負(fù)有合理的事實說明和表面證據(jù)證明的舉證責(zé)任，石某某提交的2007年至2013年期間的填充式《每月員工考勤表》、2006年至2007年期間部分《經(jīng)理夜間值班表》、2012年7月至2013年12月的部分《行政值班表》，不足以證明其自2002年9月至2010年12月期間已加班未支付加班工資的事實。鳳凰山莊提供的2011年1月至2013年12月期間的電子考勤記錄，雖然未經(jīng)石某某簽名確認(rèn)，但結(jié)合所附上班人員打卡顯示圖像，本院確認(rèn)該電子考勤記錄具有證明力。
關(guān)于石某某訴請鳳凰山莊旅游公司支付2002年9月至2013年12月期間，未休年休假補償金41，379.3元。鳳凰山莊旅游公司提交了石某某2012年至2013年的《員工請假條》三張，其中2012年探親假8天，2013年休假21天。石某某對該事實并未提出異議，其亦未提供自2002年9月至2013年12月期間未休年休工作的相關(guān)證據(jù)。
綜上所述，石某某訴請鳳凰山莊旅游公司補發(fā)其2002年9月至2013年12月期間的加班工資237，792.00元；支付2002年9月至2013年12月期間未休年休假補償金41，379.3元的訴訟請求，缺乏事實依據(jù)，本院不予支持。
三、勞動爭議仲裁后當(dāng)事人起訴至法院增加訴訟請求的處理問題。
依照最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》［法釋（2001）14號］第6條規(guī)定：人民法院受理勞動爭議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請求的，如該訴訟請求與訴爭的勞動爭議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理；如屬于獨立的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)告訴當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。石某某在本案訴諸本院后，變更了加班費和未休年休假補償金數(shù)額，該訴訟請求與訴爭的勞動爭議具有不可分性，本院結(jié)合其仲裁請求進行了合并審理。但石某某增加的加班費報酬賠償金59，448.00元；醫(yī)療費2，379.90元；2013年的春節(jié)福利費200.00元；請求被告做出書面公開道歉，恢復(fù)名譽、挽回不良影響的四項訴訟請求，屬于獨立的勞動爭議，未經(jīng)勞動仲裁，石某某應(yīng)先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，在本案審理過程中本院不予處理。石某某請求鳳凰山莊旅游公司按照其月工資3，000.00元的標(biāo)準(zhǔn)，支付從違法解除勞動合同之日至勞動關(guān)系恢復(fù)之日期間的工資的訴訟請求。本院認(rèn)為，石某某系引發(fā)本案爭議的主要過錯方，根據(jù)勞動部《工資支付暫行條例》第16條的規(guī)定，由鳳凰山莊旅游公司按其每月基本工資1，800.00元的80%，即每月1，440.00元支付恢復(fù)勞動關(guān)系止。石某某請求鳳凰山莊旅游公司按月1，150.00元的基數(shù)為其補繳社保費30，360.00元，如不能補繳則判決一次性支付養(yǎng)老保險補償金30，360.00元（從2002年9月至2013年12月）的訴訟請求，缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國勞動合同》第三條、第四條、第三十一條、第四十三條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》［法釋（2001）14號］第6條、第9條、第20條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決：一、駁回湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司請求確認(rèn)解除石某某勞動關(guān)系的訴訟請求。二、撤銷湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司于2013年12月31日做出的《關(guān)于對石某某同志解除勞動合同的通知》，并于本判決生效之日起，按月支付石某某工資1，440.00元至恢復(fù)勞動關(guān)系止。三、駁回石某某請求湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司補發(fā)其2002年9月至2013年12月期間的加班工資237，792.00元的訴訟請求。四、駁回石某某請求湖北鳳凰山莊旅游度假有限公司支付其2002年9月至2013年12月期間的未休年休假補償金41，379.30元的訴訟請求。五、駁回石某某的其他訴訟請求。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定事實屬實。另查明，上訴人鳳凰山莊旅游公司提供了2011年至2013年三年工資表，其中加班工時這一欄載明每月32小時，另上訴人石某某的每月工資表中均另含有不等的加班工資。
本案爭議的主要焦點：一、上訴人鳳凰山莊旅游公司單方解除與上訴人石某某的勞動合同是否符合法律規(guī)定。二、上訴人石某某訴請加班工資和年休假工資、以及補發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)如何認(rèn)定。

本院認(rèn)為，本案糾紛因2013年12月22日上訴人石某某安排其丈夫前往上訴人鳳凰山莊旅游公司攜帶咸魚被扣留而引發(fā)，上訴人鳳凰山莊旅游公司提供本公司員工證言證明上訴人石某某系偷竊行為，但并無向公安機關(guān)的報案材料。上訴人石某某身為餐飲部經(jīng)理，無論是否應(yīng)客戶要求，其擅拿單位財物未履行任何手續(xù)，并通知其夫前往拿取，應(yīng)屬違規(guī)行為。根據(jù)《勞動合同法》第三十九條第（二）項的規(guī)定，勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動合同。上訴人鳳凰山莊旅游公司制定《鳳凰山莊員工手冊》中規(guī)定：偷竊公司或同事財物經(jīng)查屬實者，予以解除勞動合同，但本案上訴人石某某的行為就目前證據(jù)只應(yīng)認(rèn)定為違規(guī)行為，且未對上訴人鳳凰山莊旅游公司造成損失，構(gòu)不上嚴(yán)重違反用人單位制度，其單方解除勞動合同不符合上述法律規(guī)定。上訴人鳳凰山莊旅游公司應(yīng)對上訴人石某某進行批評教育，或調(diào)整工作崗位。關(guān)于加班費和年休假，從上訴人鳳凰山莊旅游公司提供的2011年至2013年的工資表均載明了每月32小時加班工時，對另外加班部分亦在工資表中進行發(fā)放，從上訴人鳳凰山莊旅游公司提供的工資表中證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定上訴人鳳凰山莊旅游公司已支付的工資包含加班工資。針對年休假，根據(jù)國務(wù)院《職工帶薪年休假條例》的規(guī)定：年休假不跨年度，一審中上訴人鳳凰山莊旅游公司提交了石某某2012年至2013年的《員工請假條》三張，其中2012年探親假8天，2013年休假21天。上訴人石某某再行主張年休假無事實依據(jù)。上訴人鳳凰山莊旅游公司雖然單方解除上訴人石某某勞動合同存在瑕疵，但糾紛的引起主要是上訴人石某某違規(guī)引起的，一審根據(jù)勞動部《工資支付暫行條例》第16條的規(guī)定，由上訴人鳳凰山莊旅游公司按其每月基本工資1，800.00元的80%，即每月1，440.00元支付恢復(fù)勞動關(guān)系止并無不當(dāng)。綜上，上訴人鳳凰山莊旅游公司與上訴人石某某的上訴理由均不能成立，本院均不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費100元，由上訴人鳳凰山莊旅游公司承擔(dān)50元，上訴人石某某承擔(dān)50元。
本判決為終審判決。

審判長　　周漢生 審判員　　齊志剛 審判員　　繆冬琴

書記員：郭玥彤