上訴人（原審被告）：荊門市五三安和置業(yè)有限公司。住所地：湖北省荊門市屈家?guī)X管理區(qū)五長(zhǎng)路。
法定代表人：楊文芝，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：梅梅，湖北律之心律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、變更、放棄上訴請(qǐng)求，調(diào)解、和解，申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)，選定鑒定機(jī)構(gòu)等。
被上訴人（原審原告）：湖北三江航天建筑工程有限公司。住所地：湖北省武漢市東西湖區(qū)柏泉茅廟集街43號(hào)（9）。
法定代表人：李四平，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：宋幸谿，女，該公司法律顧問。代理權(quán)限：代為提起訴訟，參與調(diào)解、和解，承認(rèn)、變更訴訟請(qǐng)求，提起上訴和反訴，代為簽收法律文書，代表公司接收或指令支付款項(xiàng)等涉及該判決執(zhí)行的一切事項(xiàng)。
委托訴訟代理人：楊伯成，湖北楚星律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為提起訴訟，參與調(diào)解、和解，承認(rèn)、變更訴訟請(qǐng)求，提起上訴和反訴，代為簽收法律文書，代表公司接收或指令支付款項(xiàng)等涉及該判決執(zhí)行的一切事項(xiàng)。
原審被告：黎某某，男，1966年10月27日，漢族，住湖北省孝感市孝南區(qū)，
委托訴訟代理人：梅梅，湖北律之心律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為上訴，承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，和解、調(diào)解，代為簽收法律文書等。

上訴人荊門市五三安和置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱安和置業(yè)公司）因與被上訴人湖北三江航天建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱三江航天公司）、原審被告黎某某建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院（2016）鄂0902民初547號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年6月22日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。安和置業(yè)公司及黎某某的委托訴訟代理人梅梅、三江航天公司的委托訴訟代理人宋幸谿、楊伯成到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
安和置業(yè)公司的上訴請(qǐng)求：1.撤銷湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院（2016）鄂0902民初547號(hào)民事判決書；2.改判駁回三江航天公司的全部訴訟請(qǐng)求；3.由三江航天公司承擔(dān)本案一、二審全部的訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由：一、本案借款申請(qǐng)的簽署日期為2012年11月21日，而三江航天公司一審起訴時(shí)間為2016年1月13日，已超過了兩年訴訟時(shí)效期間。二、一審判決事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，安和置業(yè)公司與三江航天公司之間的借款合同未生效。本案實(shí)質(zhì)是建設(shè)工程施工合同糾紛，一審法院審理依據(jù)的法律關(guān)系錯(cuò)誤。理由：1.本案中，安和置業(yè)公司向三江航天公司提出借款申請(qǐng)，屬于合同的“要約”行為，三江航天公司沒有作出“承諾”。從“特此申請(qǐng)”四個(gè)字，及借款申請(qǐng)上僅有安和置業(yè)公司一方蓋章可以看出，雙方對(duì)借款合同沒有達(dá)成一致意見，借款合同未成立。2.依據(jù)《最高院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條，本案屬于民間借貸行為。依據(jù)民間借貸“實(shí)踐性合同”的性質(zhì)，應(yīng)以貸款人交付借款作為合同生效的條件。三江航天公司沒有向黎某某或安和置業(yè)公司支付借款的行為，因此該借款合同并未生效。三江航天公司訴稱將借款用于支付材料工程款、人工工資等，與實(shí)際不符。依據(jù)安和置業(yè)公司與三江航天公司簽訂的《安和順天府一期工程總承包施工合同》的約定，材料工程款、人工工資等費(fèi)用的支付屬于三江航天公司(承包方)的義務(wù)，與安和置業(yè)公司(發(fā)包方)沒有關(guān)系。三江航天公司沒有借條和銀行轉(zhuǎn)賬匯款憑證，證明三江航天公司沒有向安和置業(yè)公司支付借款的行為，故此借款合同并未成立及生效。一審法院依據(jù)未成立生效的借款合同判決三江航天公司償還借款及利息屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。三、本案中涉及的借款本質(zhì)系工程款，其基礎(chǔ)關(guān)系是由建設(shè)工程施工合同糾紛所引起。依據(jù)《最高院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條，本案應(yīng)按照建設(shè)工程施工合同糾紛處理，一審法院審理所依據(jù)的法律關(guān)系錯(cuò)誤。綜上，請(qǐng)求二審法院依法撤銷一審判決，改判駁回三江航天公司一審的全部訴訟請(qǐng)求，以維護(hù)安和置業(yè)公司的合法權(quán)益。
二審經(jīng)審理查明，一審判決查明“隨后三江航天公司即撥款3000000元給黎某某，用于支付安和·順天府1#、2#、3#、4#商住樓的材料款及人工工資?！钡教旃驹诙?fù)徶凶哉J(rèn)沒有將案涉3000000元直接支付給黎某某、安和置業(yè)公司，而是直接用于支付工人工資及材料款。一審查明的其他事實(shí)屬實(shí)。二審另查明，三江航天公司已于2017年3月8日向湖北省荊門市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求安和置業(yè)公司支付工程款及違約金（其中包括本案所涉的3000000元）。
本案二審爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題：一、三江航天公司在本案中主張的案涉款項(xiàng)是否屬于借款合同債務(wù)；本案應(yīng)定性為建設(shè)工程施工合同糾紛還是民間借貸糾紛。二、三江航天公司在本案中主張權(quán)利是否超過了法律所規(guī)定的訴訟時(shí)效。
關(guān)于焦點(diǎn)問題一，本院認(rèn)為，本案中，黎某某與安和置業(yè)公司雖然作為借款申請(qǐng)人向三江航天公司遞交了一份借款申請(qǐng)書，但二審?fù)徶腥教旃咀哉J(rèn)沒有將案涉3000000元直接支付給黎某某、安和置業(yè)公司，而是直接用于支付工人工資及材料款，根據(jù)案涉《安和·順天府一期工程總承包施工合同》第4.3.1條的約定及案涉借款申請(qǐng)書載明的內(nèi)容，三江航天公司在本案中主張的案涉款項(xiàng)是由其與安和置業(yè)公司之間履行案涉建設(shè)工程施工合同而引起，按照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，本案應(yīng)定性為建設(shè)工程施工合同糾紛。因案涉不動(dòng)產(chǎn)所在地為湖北省荊門市，且三江航天公司已于2017年3月8日向湖北省荊門市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求安和置業(yè)公司支付工程款及違約金（其中包括本案所涉的3000000元），故本院對(duì)三江航天公司在本案中關(guān)于案涉3000000元款項(xiàng)的主張不予支持。
關(guān)于焦點(diǎn)問題二，本院認(rèn)為，一審中，安和置業(yè)公司未就三江航天公司在本案中主張權(quán)利是否超過法律所規(guī)定的訴訟時(shí)效提出抗辯，一審法院對(duì)此未予審查，故本院對(duì)此不予審查。

綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，實(shí)體處理存在不當(dāng)，依法應(yīng)予改判。經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條第一款、第十五條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第三十三條第一項(xiàng)、第一百七十條第一款第二項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第二十八條第二款的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院（2016）鄂0902民初547號(hào)民事判決。
二、駁回湖北三江航天建筑工程有限公司的全部訴訟請(qǐng)求。
一審案件受理費(fèi)41000元，由湖北三江航天建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)30800元，由湖北三江航天建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　劉　錚 審判員　汪書力 審判員　胡　紅

書記員：潘潔 附相關(guān)法律條文： 1．《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條第一款：本規(guī)定所稱的民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為。 2.《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條：原告以借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證為依據(jù)提起民間借貸訴訟，被告依據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系提出抗辯或者反訴，并提供證據(jù)證明債權(quán)糾紛非民間借貸行為引起的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)查明的案件事實(shí)，按照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理。 3.《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第三十三條第一項(xiàng)：下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄； 4.《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)：第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更； 5.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第二十八條第二款：農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄。