上訴人（原審被告）：賴某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住浙江省泰順縣。
委托訴訟代理人：洪浩，恩施市小渡船法律服務(wù)所法律工作者。
被上訴人（原審原告）：游某某，女，xxxx年xx月xx日出生，土家族，住湖北省鶴峰縣。
委托訴訟代理人：田曾玉，湖北立鶴律師事務(wù)所律師。

上訴人賴某某因與被上訴人游某某民間借貸糾紛一案，不服湖北省鶴峰縣人民法院（2015）鄂鶴峰民初字第00736號民事判決，向本院提出上訴。本院于2016年8月23日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人賴某某的委托訴訟代理人洪浩、被上訴人游某某及其委托訴訟代理人田曾玉到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
賴某某上訴請求：撤銷原判，改判駁回游某某的訴訟請求或發(fā)回重審；由游某某承擔訴訟費用。事實及理由：1、一審程序違法。一審法院按照簡易程序開庭審理時賴某某參加了訴訟，但轉(zhuǎn)換程序后沒有給賴某某送達通知書，未告知合議庭組成人員，程序違法。2、一審法院認定事實錯誤。游某某無有效證據(jù)證明賴某某借款100000元，游某某給賴某某兩次匯款100000元屬實，但既可能是給賴某某還款，也可能是合伙投資，一審法院僅憑匯款憑證就認定成立借貸關(guān)系依據(jù)不足；游某某陳述不實，游某某與其夫均外出務(wù)工，家庭并不富裕，與賴某某僅相識而無任何往來，給賴某某借款100000元不符合常理；雙方為投資合伙關(guān)系，而非民間借貸關(guān)系，在投資被騙后，游某某與賴某某一同上訪，說明游某某也是投資者，
游某某辯稱，游某某與賴某某之間成立借貸關(guān)系，游某某已向法院提交了轉(zhuǎn)賬憑證，該憑證賴某某予以認可，賴某某所稱投資入股與客觀事實不符。賴某某向法院提交的證據(jù)表明，賴某某投資的礦山合伙人不包括游某某，賴某某追回部分款項后，只給其他合伙人進行分配，而沒有給游某某分配，也說明賴某某的說法不成立。一審時賴某某沒有到庭參加訴訟是其自己造成，其程序合法。請求維持一審判決，駁回賴某某的上訴請求。
游某某向一審法院起訴請求：賴某某及時償還游某某借款100000元，并自起訴之日起至款付清之日止按照銀行貸款利率的4倍支付利息；承擔本案的訴訟費用。
一審法院認定事實：2013年10月26日，浙江天城建設(shè)集團有限公司委托賴某某為浙江天城建設(shè)集團有限公司法人代表的代理人，授權(quán)代理簽訂礦山井巷工程施工合同相關(guān)事宜，有效期限為叁拾天。2013年11月8日，賴某某以浙江天城建設(shè)集團有限公司的名義與鄂州市金盆地礦業(yè)有限公司簽訂了《鄂州市金盆地銅鐵多金屬礦山礦井、巷道掘進及采礦承包合同》。合同簽訂前即2013年10月30日，鄂州市金盆地礦業(yè)有限公司以收取工程保證金為由，要求賴某某交納600000元的保證金。賴某某便與夏云伍商量合伙入股，各占50%的股份，其中占夏云伍股份的入股人有婁新發(fā)、王尤軍，占賴某某股份的入股人有何某、廖恒星。2013年10月30日，廖恒星入股100000元（郵政匯款80000元、現(xiàn)金20000元），何某入股100000元（郵政匯款100000元），夏云伍入股150000元（郵政匯款150000元），王尤軍入股150000元。同日，賴某某將600000元的保證金支付給鄂州市金盆地礦業(yè)有限公司。2013年10月30日、2013年11月14日游某某通過中國郵政儲蓄銀行股份有限公司樺甸市老金廠鎮(zhèn)營業(yè)所兩次給賴某某匯款共計100000元。2013年11月17日，賴某某發(fā)現(xiàn)鄂州市金盆地礦業(yè)有限公司于2013年9月24日與盧氏縣金圣井巷工程有限責任公司也簽訂了一份內(nèi)容一樣的《鄂州市金盆地銅鐵多金屬礦山礦井、巷道掘進及采礦承包合同》。在與鄂州市金盆地礦業(yè)有限公司的余四清多次聯(lián)系未果的情況下，賴某某于2013年12月8日向鄂州市公安局鄂城分局報案。2014年4月3日，鄂州市公安局鄂城分局對余四清涉嫌合同詐騙罪立案偵查。2015年6月30日，鄂州市鄂城區(qū)人民法院作出（2015）鄂鄂城刑初字第00066-3號判決認定：2013年11月8日，郭炳輝指使余四清、秦勝利，在金盆地公司被鄂州市鄂城區(qū)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局責令停止生產(chǎn)期間，隱瞞已與他人簽訂了工程承包合同的事實，就上述同一工程與浙江天城建設(shè)集團有限公司賴某某簽訂承包合同，并以收取保證金為由騙取該公司人民幣600000元，郭炳輝指使余四清將該款匯至郭炳輝之妻李婷婷的個人賬戶。該款被李婷婷用于湖北省武漢宏博投資有限公司各項開支。2015年9月29日，游某某以賴某某在鄂州市承接金盆地礦業(yè)工程被騙后，一直未償還其借款為由，訴至法院。一審法院另查明，2015年賴某某追回245000元贓款，其中夏云伍領(lǐng)取122500元，賴某某領(lǐng)回122500元。賴某某將其領(lǐng)回贓款中的40500元支付給何某。夏云伍將其領(lǐng)回的贓款與王尤軍平分。
一審法院認為，游某某以給賴某某轉(zhuǎn)賬100000元，雙方存在民間借貸關(guān)系為由訴請賴某某返還借款，賴某某抗辯雙方并非民間借貸關(guān)系，而是入股關(guān)系。故，本案的爭議焦點為游某某與賴某某之間是否存在民間借貸關(guān)系。民間借貸是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。從法律關(guān)系構(gòu)成要件而言，民間借貸需要存在借貸的合意及提供借款的事實等要件?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定，出借人向人民法院起訴時，應(yīng)當提供借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據(jù)。在本案中，游某某并未提交借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據(jù)，其提起訴訟的主要依據(jù)為2013年10月30日與2013年11月14日中國郵政儲蓄銀行的轉(zhuǎn)賬及匯款收據(jù)，該轉(zhuǎn)賬及匯款收據(jù)證明了涉案100000元匯進了賴某某的賬戶，且賴某某在庭審中也明確表示收到此100000元。從游某某匯款的時間以及對夏云伍的詢問筆錄而言，游某某給賴某某匯款的時間為賴某某向鄂州市金盆地礦業(yè)有限公司支付保證金的當天即2013年10月30日。同日作為股東的廖恒星、何某、夏云伍、王尤軍均履行了出資義務(wù)，賴某某作為鄂州市金盆地銅鐵多金屬礦山礦井、巷道掘進及采礦承包的發(fā)起人之一亦應(yīng)該履行實際出資義務(wù)，其將游某某的匯款用于其履行出資義務(wù)符合常理，能夠與游某某在庭審中“賴某某簽訂承包合同需要交納押金，因缺錢才向其借款”的陳述相互印證。相反，賴某某在庭審中辯稱，其并未實際出資，而是游某某出資了100000元與常理不符。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十七條、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國民事訴訟法﹥的解釋》第九十條規(guī)定，賴某某在庭審中提交的銀行交易明細、鄂州市金盆地銅鐵多金屬礦山礦井、巷道掘進及采礦承包合同、廖恒星的證明等證據(jù)均不能證明本案涉案100000元系游某某的投資入股。且賴某某向法院提交的唯一證明其與游某某系合伙投資關(guān)系的證據(jù)為證人何某的證言，因證人何某經(jīng)人民法院依法通知，無正當理由未出庭作證，無法核實該證言的真實性，且該證言系孤證，無其他證據(jù)與其相互印證。因此，對于該證言未予采信，賴某某應(yīng)承擔舉證不能的法律后果。一審法院對夏云伍的詢問筆錄與游某某的當庭陳述相互印證，且與游某某提供的2013年10月30日與2013年11月14日中國郵政儲蓄銀行的轉(zhuǎn)賬及匯款形成證據(jù)鏈，能夠認定涉案100000元為賴某某向游某某的借款。綜上，游某某與賴某某之間存在民間借貸關(guān)系，游某某為賴某某出借了款項，賴某某亦應(yīng)及時償還借款。游某某與賴某某并未約定借款的還款期限，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百零六條規(guī)定，游某某可以隨時要求賴某某償還借款。對于游某某要求賴某某及時償還借款的訴訟請求予以支持。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十五條規(guī)定，游某某并未提交證據(jù)證明其與賴某某之間的借款約定了利息，對游某某要求賴某某支付利息的訴訟請求不予支持。賴某某經(jīng)一審法院傳票傳喚，無正當理由未到庭參加訴訟，一審法院判決：賴某某于判決生效后十日內(nèi)償還游某某借款100000元。案件受理費2300元，由賴某某負擔。
二審中，當事人沒有提交新證據(jù)。
二審經(jīng)審理查明，一審查明的事實屬實，本院予以確認。

本院認為，民間借貸是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間資金融通的行為?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十七條規(guī)定：“原告僅依據(jù)金融機構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉(zhuǎn)賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù)，被告應(yīng)當對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔舉證證明責任?！北景钢?，游某某為主張債權(quán)，向人民法院提交了金融機構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證，賴某某亦認可收到匯款100000元的事實。游某某依據(jù)金融機構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟，賴某某抗辯該款項系合伙投資，賴某某應(yīng)當對其主張?zhí)峁┳C據(jù)予以證明。賴某某作為該投資項目的組織者，對合伙人之間的具體出資數(shù)額、盈余分配、入伙、退伙、合伙終止等事項既沒有提交書面合伙協(xié)議，也未得到其所稱合伙人的一致認可；賴某某作為合伙的組織者，自己不出資，且在投資被騙后追回的部分資金給其他作為出資合伙人進行分配而不給游某某進行分配與常理不符。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”賴某某提交的證據(jù)不足以證明其反駁的事實，應(yīng)當承擔舉證不能的法律后果。一審法院據(jù)此認定雙方成立民間借貸關(guān)系并判決賴某某償還游某某借款并無不當。關(guān)于本案一審程序問題，經(jīng)審查，一審法院適用簡易程序?qū)徖頃r，賴某某到庭參加訴訟并提交了證據(jù)，對對方當事人提交的證據(jù)進行了質(zhì)證，進行了法庭辯論，一審法院將本案轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖砗螅蛸嚹衬程峁┑乃瓦_地址郵寄了開庭傳票、告知合議庭組成人員通知書等訴訟文書，送達地址與賴某某在上訴狀中載明的地址一致，應(yīng)視為送達，其程序并不違法。
綜上所述，賴某某的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費2300元，由上訴人賴某某負擔。
本判決為終審判決。

審判長　　郜幫勇 審判員　　吳　衛(wèi) 審判員　　侯著韜

書記員：張晶晶