上訴人（原審原告暨反訴被告）溫州和合拉鏈有限公司。住所地：浙江省溫州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)濱海園區(qū)C602。
法定代表人黃松桂，董事長(zhǎng)。
委托代理人蔡蕾，湖北楚義君律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。
委托代理人潘智文，湖北熠耀律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。
上訴人（原審第三人）唐凌，溫州和合拉鏈有限公司職工。
被上訴人（原審被告暨反訴原告）熊中秋，私營(yíng)業(yè)主。
委托代理人李繼勝，湖北諦益律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為陳述事實(shí)、舉證、質(zhì)證、和解、調(diào)解、簽收法律文書等。

上訴人溫州和合拉鏈有限公司（以下簡(jiǎn)稱和合公司）、上訴人唐凌因與被上訴人熊中秋企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，不服湖北省漢川市人民法院（2011）川民初字第890號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2013年11月11日立案受理后，依法組成合議庭，于同年12月12日公開開庭審理了本案，上訴人和合公司的法定代表人黃松桂及其委托代理人蔡蕾、潘智文、上訴人唐凌、被上訴人熊中秋及其委托代理人李繼勝到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認(rèn)定，2008年3月17日，和合公司與熊中秋簽訂重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠承包合同，由熊中秋對(duì)該廠承包經(jīng)營(yíng)。兩年期滿后，2010年2月25日，雙方再次簽訂合同，約定由熊中秋繼續(xù)承包經(jīng)營(yíng)。承包經(jīng)營(yíng)期間，熊中秋投入自有資金874694元添置了必要的機(jī)器設(shè)備和配件、經(jīng)營(yíng)門店及車輛等固定資產(chǎn)。2010年5月，和合公司單方面決定終止承包經(jīng)營(yíng)合同，并封存了辦公經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、機(jī)器設(shè)備、庫(kù)存半成品、原材料等物質(zhì)。此后熊中秋與唐凌辦理了相關(guān)資產(chǎn)設(shè)備及應(yīng)收款等財(cái)務(wù)盤存手續(xù)，并由雙方簽名認(rèn)可。2010年9月，和合公司將涉案承包公司的全部物資搬走，并取得了對(duì)本屬于熊中秋財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)。其中屬于熊中秋的財(cái)產(chǎn)包括679694元的固定資產(chǎn)、庫(kù)存貨物1714291.86元、應(yīng)收款550912元、其他應(yīng)收款190100元、銷售款184433元、貨幣余額21218.73元，累計(jì)價(jià)值3340649.59元。另外，依據(jù)法院依法認(rèn)定的司法鑒定書并結(jié)合和合公司提供的熊中秋欠款清單，熊中秋在全部承包經(jīng)營(yíng)期間共欠和合公司2072896.13元。2010年8月12日和合公司訴至法院，要求熊中秋償還552000元欠款及相應(yīng)利息40056元，并行使對(duì)熊中秋用于抵押借款的涉案房屋的抵押權(quán)。在審理過(guò)程中，熊中秋反訴要求和合公司返還投資款1900000元，并承擔(dān)違約終止承包合同所造成的經(jīng)濟(jì)損失400000元。
原審法院認(rèn)為，本案雙方當(dāng)事人所簽訂的承包經(jīng)營(yíng)合同實(shí)為企業(yè)租賃經(jīng)營(yíng)合同，是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且不違反法律規(guī)定，屬有效合同，依法應(yīng)受法律保護(hù)。和合公司在合同履行期間單方面解除合同，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)熊中秋因不能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)所造成的損失，應(yīng)綜合和合公司的違約情形、熊中秋此前的經(jīng)營(yíng)狀況及因終止合同所造成的辦公場(chǎng)所及門店租金損失等因素酌情給予賠償。但熊中秋主張400000元的經(jīng)濟(jì)損失過(guò)高，法院不予支持。關(guān)于熊中秋在反訴中所主張的返還投資款的請(qǐng)求，應(yīng)以司法鑒定書來(lái)認(rèn)定，但法院依法不予采信的部分除外。法院確認(rèn)熊中秋在承包經(jīng)營(yíng)期間下欠和合公司款項(xiàng)2072896.13元（包括和合公司主張的552000元及相應(yīng)利息40056元），和合公司實(shí)際控制的屬于熊中秋財(cái)產(chǎn)部分的價(jià)值3340649.59元，和合公司在本案中主張的庫(kù)存貨物及應(yīng)收款價(jià)值應(yīng)按八折計(jì)算的觀點(diǎn)，因雙方不能協(xié)商一致，和合公司也沒(méi)有依據(jù)來(lái)支持該請(qǐng)求，故，對(duì)此不予采信。綜上，和合公司對(duì)熊中秋的實(shí)際返還額應(yīng)是1267753.46元（3340649.59元-2072896.13元）。對(duì)熊中秋超出部分的訴訟請(qǐng)求法院不予支持。經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條之規(guī)定，判決如下：一、溫州和合拉鏈有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)，返還熊中秋投資價(jià)款1267753.46元，并支付違約賠償金150000元；二、駁回溫州和合拉鏈有限公司與熊中秋的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)9721元，由熊中秋負(fù)擔(dān)，反訴案件受理費(fèi)25200元，由溫州和合拉鏈有限公司負(fù)擔(dān)17560元，熊中秋負(fù)擔(dān)7640元。
本院經(jīng)審理查明，2006年9月1日，熊中秋在重慶市工商管理局渝中區(qū)分局辦理了一份個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照，字號(hào)名稱為：重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠，經(jīng)營(yíng)者為熊中秋。2008年10月7日，重慶市工商管理局渝中區(qū)分局對(duì)該個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照進(jìn)行了注銷登記。在雙方簽訂承包合同前，重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠歸和合公司所有。2008年3月17日，和合公司與熊中秋簽訂一份《重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠承包方案》，約定：和合公司將重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠承包給熊中秋個(gè)人管理。1、承包期2年；2、熊中秋將私有房產(chǎn)抵押給和合公司，和合公司借款400000元給熊中秋作為流動(dòng)資金；3、重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠將所有設(shè)備無(wú)償給熊中秋使用；4、重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠庫(kù)存貨物及應(yīng)收款按8折后計(jì)算利息（年息6%）年底結(jié)算；5、公司代購(gòu)金屬前工序設(shè)備一套（排米機(jī)一臺(tái)，刷光機(jī)一臺(tái)），此款項(xiàng)計(jì)算利息，年底結(jié)算，本金3年還清；6、和合公司派往重慶的唐凌同志繼續(xù)留廠，負(fù)責(zé)監(jiān)管全廠設(shè)備不得流失，工資按銷售值掛鉤；8、庫(kù)存貨物可按8折在3月25號(hào)前退回公司；11、和合公司發(fā)現(xiàn)熊中秋有下列情況之一有權(quán)取消承包合同：（1）市場(chǎng)貨不能用和合商標(biāo)與包裝；（2）每年和合品牌銷售額達(dá)200萬(wàn)；（3）熊中秋的流動(dòng)資金與貸款總和虧損50%。該方案還就其他事項(xiàng)作了約定。方案（合同）簽訂后，熊中秋開始接手重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠承包經(jīng)營(yíng)，仍以其注冊(cè)的上述個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照對(duì)外開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其間熊中秋以向和合公司借款（欠款）的方式向承包體投資。兩年期滿后，2010年2月25日，和合公司與熊中秋、唐凌又簽訂《重慶和合拉鏈廠承包協(xié)議》一份，約定：1、繼續(xù)將重慶和合拉鏈廠承包給熊中秋、唐凌經(jīng)營(yíng)（風(fēng)險(xiǎn)比例8：2）。2、公司投放資金按6%的利率結(jié)算，年底付清；3、公司決定增加流動(dòng)資金120萬(wàn)元，根據(jù)重慶和合拉鏈廠當(dāng)月銷售總額加倍分期撥款，專用于重慶地區(qū)市場(chǎng)銷售，不能作武漢等地區(qū)銷售之用；5、重慶拉鏈廠年終利潤(rùn)分配方案：熊中秋80%，唐凌20%，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)；7、沒(méi)有改變的原協(xié)議條款及原公司的欠款條繼續(xù)有效，承包期結(jié)束，欠款應(yīng)及時(shí)歸還公司，承包期間債務(wù)及相關(guān)賠償由承包人承擔(dān)。協(xié)議還就其他事項(xiàng)作了約定。協(xié)議簽訂后，熊中秋繼續(xù)承包經(jīng)營(yíng)。2010年5月，和合公司單方面決定終止承包經(jīng)營(yíng)合同，并封存了辦公室場(chǎng)所、機(jī)器設(shè)備、庫(kù)存半成品、原材料等物資。同年5月23日，熊中秋與唐凌共同出具《重慶和合拉鏈公司資產(chǎn)物資匯總表》（2010年5月23日止）1份，熊中秋與唐凌在該匯總表上簽字。同年5月30日，熊中秋與唐凌又共同出具《重慶分公司2009年匯總報(bào)表》、《和合拉鏈重慶分公司清算表》、《盤存表》、《和合拉鏈重慶分公司對(duì)賬單》、《應(yīng)收款明細(xì)》、《銷售匯總報(bào)表》、《固定資產(chǎn)盤存清單》等財(cái)務(wù)表單共計(jì)23份，熊中秋與唐凌在上述財(cái)務(wù)表單上簽字。同年9月，和合公司將涉案承包體的全部物資搬走并取得了對(duì)本屬于熊中秋財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)。同年8月12日，和合公司向法院提起訴訟，要求熊中秋償還552000元欠款及其利息40056元并行使對(duì)熊中秋用于抵押借款的涉案房屋的抵押權(quán)。熊中秋在原審中反訴要求和合公司返還投資款1900000元并承擔(dān)違約損失400000元。
另查明，2010年10月13日，熊中秋向法院提出申請(qǐng)，要求法院委托法定的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)其在承包經(jīng)營(yíng)重慶和合拉鏈廠期間的投資款、庫(kù)存貨物、應(yīng)收款、固定資產(chǎn)及和合公司投資款和承包期間的利潤(rùn)進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)。同年10月27日，漢川市人民法院委托孝感正和聯(lián)合會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)熊中秋承包重慶和合拉鏈廠截止2010年5月23日的資產(chǎn)狀況和熊中秋欠和合公司的欠款進(jìn)行司法鑒定，同年11月14日，該所作出孝正鑒定（2010）001號(hào)司法鑒定書。同年12月10日，熊中秋又向漢川市人民法院提出補(bǔ)充鑒定申請(qǐng)，要求對(duì)原鑒定結(jié)論的第2項(xiàng)進(jìn)行補(bǔ)充鑒定，法院根據(jù)雙方新提供的資料委托上述會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行補(bǔ)充鑒定，同年12月14日，該所作出孝正鑒補(bǔ)字（2010）001-1號(hào)司法鑒定補(bǔ)充報(bào)告。2011年12月7日，和合公司向法院提出申請(qǐng)，要求法院指定司法審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)該公司與熊中秋、唐凌就承包經(jīng)營(yíng)重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠終止后的清算情況進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)。同時(shí)，要求以2010年5月23日三方簽字認(rèn)可的重慶公司物資匯總表為依據(jù)進(jìn)行審計(jì)。2012年4月10日，漢川市人民法院依其申請(qǐng)并經(jīng)征得熊中秋同意，指定湖北漢一聯(lián)合會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)重慶和合拉鏈廠截止2010年5月23日的資產(chǎn)狀況和熊中秋欠和合公司的欠款進(jìn)行司法鑒定，同年6月28日，該所作出鄂漢會(huì)鑒字（2012）001號(hào)司法鑒定書，結(jié)論為：1、截止2010年5月23日止，重慶和合拉鏈廠確認(rèn)資產(chǎn)總額3630649.59元，其中，庫(kù)存貨物1714291.86元；應(yīng)收款550912元；其他應(yīng)收款190100元；銷售款184433元；固定資產(chǎn)969694元（包括武漢門店90平方米、奇瑞汽車一輛、富康小車一輛）；貨幣余額21218.73元。2、熊中秋欠和合公司1896606.13元（含熊中秋位于漢川西湖大道大興院43號(hào)房屋一套抵押給和合公司借款400000元）。3、熊中秋欠和合公司欠款雙方有爭(zhēng)議的金額176290元，其中，2008年應(yīng)付貨款及利息73390元，2009年應(yīng)付貨款及利息102900元，請(qǐng)法院裁決。4、熊中秋經(jīng)營(yíng)期間相關(guān)租金費(fèi)用等共計(jì)165000元，請(qǐng)法院裁決。該司法鑒定作出后，和合公司和唐凌仍提出異議，但均未提出重新鑒定申請(qǐng)。熊中秋對(duì)該司法鑒定無(wú)異議。依據(jù)鄂漢會(huì)鑒字（2012）001號(hào)司法鑒定書和法院查明的相關(guān)事實(shí)，確定承包體屬于熊中秋的財(cái)產(chǎn)包括679694元的固定資產(chǎn)、庫(kù)存貨物1714291.86元、應(yīng)收款550912元、其他應(yīng)收款19010000元、銷售款184433元、貨幣余額21218.73元，累計(jì)價(jià)值3340649.59元。另外，依據(jù)鄂漢會(huì)鑒字（2012）001號(hào)司法鑒定書并結(jié)合和合公司提供的熊中秋欠款清單，熊中秋在全部承包經(jīng)營(yíng)期間共欠和合公司2072896.13元。

本院認(rèn)為，從《重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠承包方案》中的第6條和《重慶和合拉鏈廠承包協(xié)議》中的第7條約定內(nèi)容可以認(rèn)定，在履行《重慶和合拉鏈廠承包協(xié)議》時(shí)，唐凌仍為和合公司派往重慶留廠負(fù)責(zé)監(jiān)管全廠設(shè)備不得流失的工作人員，和合公司也認(rèn)可唐凌于2010年5月23日代表該公司與熊中秋對(duì)重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠的相關(guān)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行匯總的行為，即有權(quán)代表該公司對(duì)該廠財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清點(diǎn)確認(rèn)。唐凌在原審作為證人時(shí)某陳述自己在熊中秋承包期間受和合公司的委托監(jiān)管設(shè)備、協(xié)助熊中秋經(jīng)營(yíng)。因此，在履行承包協(xié)議期間，唐凌作為和合公司的工作人員所實(shí)施的行為應(yīng)當(dāng)視為代表和合公司的職務(wù)行為。唐凌雖在《重慶和合拉鏈廠承包協(xié)議》中的承包人上簽字，但其并未向承包體實(shí)際投資，庭審中，唐凌雖稱是以其在重慶和合拉鏈廠工作期間該廠所欠的工資向承包體投資和技術(shù)入股，但無(wú)相關(guān)證據(jù)證實(shí)，又未得到熊中秋的認(rèn)可，因此，不能認(rèn)定其為承包體的實(shí)際承包人，唐凌實(shí)際上仍為和合公司留廠的工作人員。唐凌在上述財(cái)務(wù)表單上的簽字，應(yīng)當(dāng)視為其代表和合公司履行職務(wù)的行為。唐凌上訴稱上述財(cái)務(wù)表單不真實(shí)，是為應(yīng)付熊中秋打官司，在熊中秋承諾給我好處的前提下才簽字的理由，因缺乏相關(guān)證據(jù)證實(shí)，其理由不能成立，本院不予采信。原審判決將上述23份由唐凌和熊中秋共同簽字的財(cái)務(wù)表單作為對(duì)重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠終止后財(cái)務(wù)審計(jì)清算的依據(jù)并無(wú)不當(dāng)。和合公司向法院提出審計(jì)申請(qǐng)書中的申請(qǐng)事項(xiàng)為：要求法院指定司法審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)該公司與熊中秋、唐凌就承包經(jīng)營(yíng)重慶渝中區(qū)和合拉鏈廠終止后的清算情況進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)，而鄂漢會(huì)鑒字司法鑒定書中的鑒定事由為：對(duì)熊中秋、唐凌與和合公司承包經(jīng)營(yíng)合同一案進(jìn)行司法鑒定。1、重慶和合拉鏈廠截止2010年5月23日的資產(chǎn)狀況；2、熊中秋欠和合公司的欠款。因此，鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定事項(xiàng)與和合公司申請(qǐng)要求鑒定的事項(xiàng)并不矛盾，不能認(rèn)定該司法鑒定書隨意變更了和合公司的鑒定事項(xiàng)。原審法院委托的鑒定機(jī)構(gòu)是具有司法會(huì)計(jì)鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)，鑒定人員也取得了注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格，其鑒定程序合法，和合公司上訴稱該鑒定的鑒定程序違法，鑒定事由和送檢材料、鑒定方法錯(cuò)誤的理由缺乏證據(jù)支持且與事實(shí)不符，本院不予采信。原審判決將該司法鑒定書作為本案的定案依據(jù)得當(dāng)，本院予以確認(rèn)。對(duì)于鑒定書中確認(rèn)的相關(guān)固定資產(chǎn)與實(shí)際不符的部分，原審判決已經(jīng)按照所查明的事實(shí)予以調(diào)整和扣減，不影響鑒定書對(duì)于其他部分的鑒定效力。和合公司沒(méi)有證據(jù)證明熊中秋在武漢購(gòu)買車輛和門店所使用的資金是該公司撥付的流動(dòng)資金，原審中唐凌作為證人也陳述：2010年5月，和合公司負(fù)責(zé)人在重慶召開職工大會(huì)后單方口頭宣布決定終止承包合同。證人熊某的證言也證實(shí)了該事實(shí)，和合公司并無(wú)證據(jù)證明承包合同是經(jīng)公司與熊中秋、唐凌協(xié)商一致后解除的，熊中秋在原審中也提交了相關(guān)證據(jù)證明和合公司查封承包體財(cái)產(chǎn)，和合公司也認(rèn)可其將承包體使用的機(jī)器設(shè)備搬走。因此，原審判決認(rèn)定和合公司單方終止承包合同，將承包體的全部物資搬走并取得了對(duì)承包體財(cái)產(chǎn)控制權(quán)的事實(shí)成立，本院予以確認(rèn)。綜上，和合公司的上訴理由均不能成立，其上訴請(qǐng)求本院不予支持。對(duì)于唐凌的上訴，因其在一、二審中均未提出具體的訴訟請(qǐng)求，原審判決也未判決其承擔(dān)責(zé)任，同時(shí)，其上訴理由缺乏事實(shí)依據(jù)和證據(jù)支持，因此，其上訴不能成立，本院予以駁回。原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)清楚，適用法律并無(wú)不當(dāng)。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)27280元，由溫州和合拉鏈有限公司負(fù)擔(dān)17559元，由唐凌負(fù)擔(dān)9721元。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　李國(guó)華 審　判　員　　孟曉春 代理審判員　　馮　莉

書記員：李秦波