上訴人（原審被告、反訴原告）：河北那某某文化傳媒有限公司，住所地石家莊市裕華區(qū)雅清街西美五洲大廈2905室。
法定代表人：王成利，該公司董事長。
委托代理人：王皓，河北來儀律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告、反訴被告）：河北中某文化傳播有限公司，住所地石家莊市裕華東路49號(hào)中天世都1號(hào)樓3單元1103室。
法定代表人：翟旭陽，該公司執(zhí)行董事。

上訴人河北那某某文化傳媒有限公司因與被上訴人河北中某文化傳播有限公司合同糾紛一案，不服石家莊市裕華區(qū)人民法院（2016）冀0108民初2127號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年1月14日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
河北那某某文化傳媒有限公司上訴請求：1、一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，請求二審法院依法改判上訴人不承擔(dān)責(zé)任或者發(fā)回重審；2、請求依法判令被上訴人支付上訴人門票款3萬元；3、一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人負(fù)擔(dān)。事實(shí)和理由：1、導(dǎo)致上訴人與被上訴人不能履行合同的原因是不可抗力，上訴人不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；2、被上訴人并沒有損失，根據(jù)合同法違約責(zé)任填補(bǔ)規(guī)則，假設(shè)上訴人違約也因被上訴人未受損失而免除責(zé)任；3、被上訴人應(yīng)當(dāng)支付上訴人門票款3萬元。
河北中某文化傳播有限公司經(jīng)二審法院傳票傳喚未到庭參加訴訟。
河北中某文化傳播有限公司向一審法院起訴請求：2016年3月17日，被告與原告簽訂《海岸櫻園業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》，約定原告承接被告關(guān)于櫻花園項(xiàng)目的相關(guān)廣告投放、票務(wù)代理以及活動(dòng)策劃與承辦的業(yè)務(wù)。同時(shí)約定利益分配，被告將部分門票利益作為原告開展上述業(yè)務(wù)的報(bào)酬。原告根據(jù)協(xié)議約定，依約履行了廣告投放等相關(guān)內(nèi)容，但被告于2016年4月15日未與原告協(xié)商的情況下，自行在微信公眾號(hào)發(fā)布公告，宣傳在櫻花節(jié)實(shí)行免票活動(dòng)，并實(shí)行了免費(fèi)觀賞活動(dòng)。被告的上述行為嚴(yán)重違背了雙方的協(xié)議目的，損害了原告的合法權(quán)益。原告不得已于2016年4月29日向被告發(fā)出解除協(xié)議已經(jīng)停止投放廣告的《律師函》。請求判令1、解除原、被告簽訂的《海岸櫻園業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》；2、被告向原告支付違約金10萬元；3、本案訴訟費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2016年3月17日，原告河北中某文化傳播有限公司與被告河北那某某文化傳媒有限公司簽訂《海岸櫻源業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》一份，約定利用被告廣泛的旅游資源和發(fā)揮原告策劃運(yùn)營平臺(tái)能力，實(shí)現(xiàn)雙方平臺(tái)互補(bǔ)、景區(qū)空間利用，合作聯(lián)盟，促進(jìn)雙方業(yè)務(wù)發(fā)展。合作范圍為：1、廣告投放；2、票務(wù)代理；3、活動(dòng)策劃與承辦。原告推廣和承接被告活動(dòng)，負(fù)責(zé)產(chǎn)品包裝推介，利用自有廣告渠道投放被告產(chǎn)品的宣傳廣告，廣告投放范圍為全石家莊超越健身及寶健身連鎖機(jī)構(gòu)店面，起止時(shí)間為2016年4月5日至2016年6月5日，周期60天，如果櫻花未如期開放，投放時(shí)間順延。關(guān)于利益分配，原告按照被告票務(wù)總金額的15%分成廣告利益，并代理被告的門票銷售，除票價(jià)差收益外，并按照銷售總量門票市場總價(jià)的40%收取返利，以上利益分配時(shí)間段為2016年4月16日至5月16日。若任何一方未按上述協(xié)議進(jìn)行合作，需賠償對方違約金10萬元。2016年4月15日，被告在自己微信公眾號(hào)上發(fā)布信息，內(nèi)容為：因?yàn)樘鞖庠?，園內(nèi)現(xiàn)在還有近1000株晚櫻未開放，決定6月1日之前免費(fèi)開園，可以到園中欣賞美麗的櫻花。2016年4月26日原告向被告發(fā)出《律師函》一份，主要內(nèi)容為：1、解除原、被告簽訂的《海岸櫻源業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》；2、解除通知到達(dá)被告處后，原告有權(quán)停止一切廣告工作；3、被告賠償原告損失已經(jīng)違約金。被告當(dāng)天收到該《律師函》，同意解除上述合同。原告收到被告門票共計(jì)1100張。關(guān)于自己的損失，原告向本院提交河北瀚德廣告有限公司的廣告報(bào)價(jià)明細(xì)一份、廣告費(fèi)收據(jù)四張、發(fā)布廣告照片一套，證明原告為被告在超越健身、寶力健身投放廣告，并花費(fèi)廣告費(fèi)8.1萬元。被告申請證人錢某、梁某出庭作證，證明因天氣原因，被告園內(nèi)櫻花有一半沒有開花，櫻花園沒有開園。以上事實(shí)有當(dāng)事人陳述、《海岸櫻源業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》、《律師函》、收據(jù)、庭審筆錄等在卷為證。
一審法院認(rèn)為：原告與被告簽訂的《海岸櫻源業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》合法有效，各方應(yīng)予遵守和履行。現(xiàn)原、被告均同意該協(xié)議已于2016年4月26日解除，本院予以確認(rèn)。關(guān)于原告主張的違約金，因被告單方發(fā)布免費(fèi)開園信息，違反合同約定，屬于違約行為，合同約定的違約金過高，超出原告舉證證明的損失，應(yīng)予調(diào)整，原告所稱損失即8.4萬元廣告費(fèi)，提交的證據(jù)均不是正式發(fā)票，也未提交公司財(cái)務(wù)憑證和廣告合同，證據(jù)不充分，結(jié)合合同中關(guān)于利益分配的約定以及原告的投放廣告情況，本院確定違約金為5萬元。被告辯稱櫻花未開放屬于不可抗力，證據(jù)不足，且原告已經(jīng)履行了廣告發(fā)布義務(wù)，故對其辯稱意見本院不予采納。關(guān)于反訴部分，原被告之間不屬于買賣合同關(guān)系或者旅游服務(wù)合同關(guān)系，原告是代理銷售被告門票，經(jīng)本院當(dāng)庭詢問，被告堅(jiān)持要求原告支付門票款3萬元，其訴求無法律依據(jù)，本院不予準(zhǔn)許。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十三條、第九十七條、第一百一十四、第一百一十七條之規(guī)定，判決如下：一、原告河北中某文化傳播有限公司與被告河北那某某文化傳媒有限公司簽訂的《海岸櫻源業(yè)務(wù)合作協(xié)議書》于2016年4月26日解除。二、被告河北那某某文化傳媒有限公司于本判決生效后五日內(nèi)給付原告河北中某文化傳播有限公司違約金5萬元。三、駁回被告河北那某某文化傳媒有限公司的反訴請求。如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2300元，減半收取1150元，由被告河北那某某文化傳媒有限公司負(fù)擔(dān)575元，由原告原告河北中某文化傳播有限公司負(fù)擔(dān)575元。反訴費(fèi)275元由被告河北那某某文化傳媒有限公司負(fù)擔(dān)。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)，二審認(rèn)定事實(shí)與一審查明事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，上訴人稱導(dǎo)致與被上訴人之間合同不能履行的原因是天氣原因?qū)е聶鸦ㄎ慈缙陂_花，櫻花節(jié)不能正常舉辦，屬于不可抗力，但上訴人在未與被上訴人溝通的情況下，單方面發(fā)布信息宣布免費(fèi)開園，邀請群眾到園中欣賞櫻花，明顯違反雙方合同約定，構(gòu)成違約。根據(jù)被上訴人原審提交證據(jù)可以證實(shí)被上訴人為上訴人在超越健身、寶力健身投放了廣告，履行了合同約定義務(wù)，被上訴人稱廣告費(fèi)共花費(fèi)8.4萬元，但因提供的票據(jù)不是正式發(fā)票，也未提交其他證據(jù)佐證，故原審依據(jù)廣告投放情況以及合同中關(guān)于利益如何分配的約定等因素酌情認(rèn)定違約金為5萬元并無不當(dāng)。根據(jù)合同約定，關(guān)于門票雙方不屬于買賣合同關(guān)系或者旅游服務(wù)合同關(guān)系，被上訴人是上訴人的票務(wù)代理，上訴人主張被上訴人返還3萬元門票款無法律依據(jù)。綜上所述，原審認(rèn)定并無不當(dāng)，上訴人河北那某某文化傳媒有限公司的上訴理由不能成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條第一款、第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)2300元，由上訴人河北那某某文化傳媒有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　楊愛軍 審判員　　牛躍東 審判員　　申　玉

書記員：馬鑫