河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司
曹強(qiáng)（河北甲信律師事務(wù)所）
劉艷春（北京中通策成律師事務(wù)所）
邢臺(tái)技師學(xué)院
陳英可（河北正揚(yáng)時(shí)代律師事務(wù)所）
范彥芳（河北洋溢律師事務(wù)所）
張懷民

申請(qǐng)?jiān)賹徣耍ㄒ粚徳妗⒍徤显V人）:河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司。住所地邢臺(tái)市橋西區(qū)。
法定代表人:張福偉，公司董事長。
委托代理人:曹強(qiáng)，河北甲信律師事務(wù)所律師。
委托代理人:劉艷春，北京市中通策成律師事務(wù)所律師。
被申請(qǐng)人（一審被告、二審上訴人）:邢臺(tái)技師學(xué)院。住所地邢臺(tái)市橋東區(qū)。
法定代表人:荀鳳元，學(xué)院院長。
委托代理人:陳英可，河北正揚(yáng)時(shí)代律師事務(wù)所律師。
委托代理人:范彥芳，河北洋溢律師事務(wù)所律師。
原審原告:河北愛晚紅某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地邢臺(tái)市橋西區(qū)。
法定代表人:張忠方，公司董事長。
委托代理人:曹強(qiáng)，河北甲信律師事務(wù)所律師。
委托代理人:張懷民，公司法律顧問。
申請(qǐng)?jiān)賹徣撕颖睈弁砑t某投資集團(tuán)有限公司（簡稱愛晚紅某投資公司）因與被申請(qǐng)人邢臺(tái)技師學(xué)院、原審原告河北愛晚紅某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（簡稱愛晚紅某房地產(chǎn)公司）建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同糾紛一案，不服本院（2013）冀民一終字第171號(hào)民事判決，向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。最高人民法院?014年5月26日作出（2013）民申字第2311號(hào)民事裁定，指令本院再審本案。本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。愛晚紅某投資公司和愛晚紅某房地產(chǎn)公司的共同委托代理人曹強(qiáng)，愛晚紅某投資公司的委托代理人劉艷春，愛晚紅某房地產(chǎn)公司的委托代理人張懷民，邢臺(tái)技師學(xué)院的委托代理人陳英可、范彥芳到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
2012年10月16日，一審原告愛晚紅某投資公司、愛晚紅某房地產(chǎn)公司起訴至邢臺(tái)市中級(jí)人民法院稱，愛晚紅某投資公司在2008年9月26日邢臺(tái)市土地儲(chǔ)備中心舉辦的國有土地使用權(quán)掛牌出讓中，以2300萬元競(jìng)得編號(hào)為（2008）10號(hào)地塊的國有土地使用權(quán)。成交確認(rèn)書約定，因愛晚紅某投資公司正在注冊(cè)房地產(chǎn)開發(fā)公司，土地手續(xù)以愛晚紅某房地產(chǎn)公司名稱辦理。該宗土地原為被告教學(xué)用地，為交接方便，愛晚紅某投資公司于同日作為乙方與作為甲方的被告簽訂了《土地交接合同》，約定甲乙雙方確認(rèn)本地塊由雙方直接交接。雙方在合同中約定由甲方（被告）在2009年11月30日將該宗土地向乙方（原告）交付。如不能按時(shí)交接，甲方須向乙方支付違約金，并約定了違約金的計(jì)算方法。合同同時(shí)約定，如甲方在2010年5月1日前仍不能交地，自2010年5月1日起，每日按成交價(jià)的千分之三向乙方支付違約金。合同簽訂后，愛晚紅某房地產(chǎn)公司于2008年11月15日注冊(cè)成立。被告在約定的時(shí)間內(nèi)，一直不交付土地，致使原告對(duì)該宗土地?zé)o法開發(fā)利用。經(jīng)原告多次催促，直至2010年10月22日，被告才交付該宗土地，逾期長達(dá)325天。原告認(rèn)為，被告拖延交付土地已經(jīng)嚴(yán)重違反了《土地交接合同》的約定，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任，并應(yīng)賠償原告因無法按時(shí)取得土地并開發(fā)利用而造成的經(jīng)濟(jì)損失1247，1750元。
愛晚紅某投資公司與邢臺(tái)市國土資源局在（2008）10號(hào)地塊掛牌出讓中簽訂《成交確認(rèn)書》，在掛牌出讓中明確要求由邢臺(tái)技師學(xué)院直接向競(jìng)得人交付土地。愛晚紅某投資公司作為競(jìng)得人，按照出讓須知的要求，在與出讓方簽定《成交確認(rèn)書》的當(dāng)日，又與邢臺(tái)技師學(xué)院簽訂《土地交接合同》。且《成交確認(rèn)書》中明確約定愛晚紅某投資公司正在注冊(cè)房地產(chǎn)開發(fā)公司，土地手續(xù)以愛晚紅某房地產(chǎn)公司名稱辦理。邢臺(tái)市國土資源局于2008年12月11日與愛晚紅某房地產(chǎn)公司簽訂《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》。且經(jīng)審理查明，河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司系河北愛晚紅某投資有限公司變更而來，其權(quán)利、義務(wù)應(yīng)由河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司承擔(dān)。在實(shí)際交地過程中，邢臺(tái)技師學(xué)院也是直接向愛晚紅某房地產(chǎn)公司交付土地，當(dāng)時(shí)邢臺(tái)技師學(xué)院也并未提出異議。綜上，本案的當(dāng)事人訴訟主體資格均適格。
邢臺(tái)技師學(xué)院是否構(gòu)成違約問題。
邢臺(tái)技師學(xué)院與邢臺(tái)市國土資源局簽訂的《技校土地收購協(xié)議》中約定邢臺(tái)技師學(xué)院于2008年6月30日前向邢臺(tái)市國土資源局交付土地。在（2008）10號(hào)地塊掛牌出讓中，要求由邢臺(tái)技師學(xué)院直接向競(jìng)得人交付土地。根據(jù)土地出讓的相關(guān)規(guī)則，出讓土地應(yīng)由土地出讓方直接向競(jìng)得人交付，雖然在（2008）10號(hào)地塊出讓中約定由原土地使用權(quán)人直接向競(jìng)得人交付土地，但該行為并不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定?！冻鲎岉氈芬?guī)定邢臺(tái)技師學(xué)院應(yīng)在2009年11月30日向競(jìng)得人交付土地。且邢臺(tái)技師學(xué)院也與愛晚紅某投資公司簽訂了《土地交接合同》，約定邢臺(tái)技師學(xué)院應(yīng)于2009年11月30日交付土地給競(jìng)得人。邢臺(tái)技師學(xué)院作為訴爭(zhēng)土地的原使用權(quán)人，按時(shí)交付土地是其義務(wù)。無論是《技校土地收購協(xié)議》，還是《土地交接合同》約定的交地時(shí)間，邢臺(tái)技師學(xué)院均未依約交付土地，直到2010年10月22日才將土地交付給愛晚紅某房地產(chǎn)公司，邢臺(tái)技師學(xué)院的行為已構(gòu)成違約，并應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
二原告主張的損失是否應(yīng)予支持的問題。
《土地交接合同》對(duì)邢臺(tái)技師學(xué)院逾期交付土地明確了違約金。約定違約金分段計(jì)算:1、2010年5月1日前的違約金。違約金＝成交價(jià)×違約天數(shù)×與違約天數(shù)相同的同期貸款利率。2、2010年5月1日至實(shí)際交付日（2010年10月22日）的違約金。違約金＝成交價(jià)×3‰×違約天數(shù)。關(guān)于成交價(jià)應(yīng)如何認(rèn)定。二原告主張成交價(jià)為土地出讓價(jià)款2300萬元。邢臺(tái)技師學(xué)院辯稱成交價(jià)應(yīng)按土地收儲(chǔ)價(jià)格計(jì)算。因本案系土地出讓過程中發(fā)生的爭(zhēng)議，本案訴爭(zhēng)土地的出讓價(jià)款為2300萬元，故對(duì)邢臺(tái)技師學(xué)院以土地收儲(chǔ)價(jià)格作為成交價(jià)的主張，本院不予采信，成交價(jià)應(yīng)以出讓價(jià)格2300萬元計(jì)算。違約期間為2009年12月1日至2010年10月21日，共計(jì)325天，合同約定的違約金＝2300萬元×4.05%×5個(gè)月＋2300萬元×3‰×174天＝1247.175萬元。邢臺(tái)技師學(xué)院辯稱即使支付違約金每日3‰的約定數(shù)額較高應(yīng)予調(diào)整，但未舉出相應(yīng)的證據(jù)。本案《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》中約定:“由于出讓人未按時(shí)提供出讓土地而致使受讓人本合同項(xiàng)下宗地占有延期的，每延期一日，出讓人應(yīng)當(dāng)按受讓人已支付的國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓價(jià)的1‰向受讓人給付違約金。土地使用年期自實(shí)際交付土地之日起算?！北驹赫J(rèn)為，雖《土地交接合同》簽訂時(shí)間早于《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》，但《土地交接合同》只約定了邢臺(tái)技師學(xué)院替代邢臺(tái)市國土資源局交付土地的義務(wù)，相對(duì)《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》而言性質(zhì)是從合同，最終確定的違約金應(yīng)不超過主合同的約定，故邢臺(tái)技師學(xué)院應(yīng)支付違約金不超過按出讓價(jià)款每日1‰計(jì)算的違約金，即違約金＝2300萬元×1‰×325天＝747.5萬元。愛晚紅某房地產(chǎn)公司不是《土地交接合同》的相對(duì)方，其主張損失沒有依據(jù)，愛晚紅某投資公司依《土地交接合同》主張損失應(yīng)予支持。本案二原告同意調(diào)解，被告不同意調(diào)解，故本案無法調(diào)解。邢臺(tái)市中級(jí)人民法院經(jīng)審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國合同法》第六十條 ?、第七十六條 ?、第一百一十四條 ?之規(guī)定，作出（2012）邢民四初字第5號(hào)民事判決:一、自本判決生效之日起十日內(nèi)，被告邢臺(tái)技師學(xué)院給付原告河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司經(jīng)濟(jì)損失747.5萬元。二、駁回原告河北愛晚紅某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)96631元，由邢臺(tái)技師學(xué)院負(fù)擔(dān)。
愛晚紅某投資公司、邢臺(tái)技師學(xué)院均不服一審判決，向本院提起上訴。愛晚紅某投資公司上訴稱，《土地交接合同》約定了約定違約金分段計(jì)算:1、2010年5月1日前的違約金。違約金＝成交價(jià)×違約天數(shù)×與違約天數(shù)相同的同期貸款利率。2、2010年5月1日至實(shí)際交付日（2010年10月22日）的違約金。違約金＝成交價(jià)×3‰×違約天數(shù)。按照該約定，邢臺(tái)技師學(xué)院應(yīng)支付拖延交付土地的違約金1247，1750元。邢臺(tái)技師學(xué)院答辯稱，《土地交接合同》是邢臺(tái)技師學(xué)院與愛晚紅某投資公司簽訂的，而接收土地的是愛晚紅某房地產(chǎn)公司，土地交接合同不產(chǎn)生法律效力。邢臺(tái)技師學(xué)院上訴稱，1、《土地交接合同》是邢臺(tái)技師學(xué)院與愛晚紅某投資公司簽訂的，而接收土地的是愛晚紅某房地產(chǎn)公司，土地交接合同不產(chǎn)生法律效力。2、愛晚紅某投資公司獲得747.5萬元賠償是不當(dāng)?shù)美弁砑t某投資公司沒有任何損失。3、邢臺(tái)技師學(xué)院根本不存在違約行為。也沒有延期交付土地，愛晚紅某投資公司和愛晚紅某房地產(chǎn)公司均未向邢臺(tái)技師學(xué)院主張過土地。4、一審判決747.5萬元違約金，明顯過高，顯失公平。5、原審審判程序違法，違背人民法院的中立原則。6、訴訟費(fèi)用應(yīng)全部由對(duì)方承擔(dān)。
本院二審查明事實(shí)與一審一致。
本院二審認(rèn)為，《土地交接合同》雖然約定了交付土地的時(shí)間以及違約金的計(jì)算方法。但從約定的2009年11月30日到實(shí)際交付土地的時(shí)間2010年10月22日，長達(dá)近一年的時(shí)間里，愛晚紅某投資公司未向邢臺(tái)技師學(xué)院要求過交付土地，雖然愛晚紅某投資公司稱其多次主張權(quán)利，但邢臺(tái)技師學(xué)院不予認(rèn)可，且愛晚紅某投資公司未能提出書面證據(jù)予以證明其向邢臺(tái)技師學(xué)院主張過權(quán)利，也沒有其他證據(jù)證明邢臺(tái)技師學(xué)院惡意拖延交付土地，給其造成了損失。從愛晚紅某投資公司二審期間提供的公證書中的照片來看，邢臺(tái)技師學(xué)院的教學(xué)樓、宿舍已經(jīng)不再使用，基本上已經(jīng)搬清，確有個(gè)別人員在校。但公證書不能證明愛晚紅某投資公司向邢臺(tái)技師學(xué)院主張過土地，愛晚紅某投資公司本身存在著過錯(cuò)，但愛晚紅某投資公司畢竟已經(jīng)繳納了2300萬元的土地出讓金，故可按照同期銀行貸款利率計(jì)算損失，由邢臺(tái)技師學(xué)院給予賠償，以平衡雙方利益。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）、（三）項(xiàng)之規(guī)定，本院作出（2013）冀民一終字第171號(hào)判決:一、撤銷邢臺(tái)市中級(jí)人民法院（2012）邢民四初字第5號(hào)民事判決第一項(xiàng) ?、維持第二項(xiàng) ?；二、自本判決生效之日起十日內(nèi)，邢臺(tái)技師學(xué)院給付河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司經(jīng)濟(jì)損失1092385元。一審訴訟費(fèi)用負(fù)擔(dān)不變。二審案件受理費(fèi)96631元，由河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。
愛晚紅某投資公司不服本院判決，向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彿Q:1、二審判決沒有實(shí)體法依據(jù)，適用法律確有錯(cuò)誤，且濫用自由裁量權(quán)，損害申請(qǐng)?jiān)賹徣撕戏?quán)益。（1）被申請(qǐng)人邢臺(tái)技師學(xué)院未按合同約定時(shí)間交付土地，已經(jīng)構(gòu)成違約。但二審判決改判一審判決，卻只引用程序法的規(guī)定，而沒有任何實(shí)體法依據(jù)。（2）二審判決適用過錯(cuò)責(zé)任原則確定被申請(qǐng)人的違約責(zé)任沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。雙方距離僅100米，不存在其在法庭上所述不知向誰交地的說法；無論是根據(jù)其與國土局的《土地收購協(xié)議》，還是根據(jù)與申請(qǐng)?jiān)賹徣说摹锻恋亟唤雍贤?，被申?qǐng)人都有交付土地的時(shí)間要求；公證書及照片證明交地期限屆滿半年后被申請(qǐng)人的校園仍有學(xué)生居住，二審判決也作出同樣認(rèn)定，足以說明被申請(qǐng)人當(dāng)時(shí)仍未交付土地；根據(jù)合同和相關(guān)法律的要求，被申請(qǐng)人按時(shí)交付土地是其合同義務(wù)所致，并不以相對(duì)方是否主動(dòng)要求作為其履行合同的條件。（3）二審判決與其認(rèn)定事項(xiàng)相矛盾。終審判決認(rèn)定《土地交接合同》合法有效，產(chǎn)生法律約束力，但卻不按照認(rèn)定的合同效力和內(nèi)容進(jìn)行判決。（4）即便認(rèn)為違約金過高，應(yīng)予以調(diào)整，一審判決也已經(jīng)根據(jù)實(shí)際情況對(duì)違約金按照本案《國有土地使用權(quán)出讓合同》約定進(jìn)行了自由裁量和調(diào)整。愛晚紅某老人社區(qū)（老年公寓）項(xiàng)目由于被申請(qǐng)人延遲交地近一年，使得項(xiàng)目停滯不前，一審判決的數(shù)額已不能彌補(bǔ)申請(qǐng)?jiān)賹徣说木薮蠼?jīng)濟(jì)損失。提請(qǐng)最高人民法院再審。
本院再審認(rèn)為，申請(qǐng)?jiān)賹徣藧弁砑t某投資公司與被申請(qǐng)人邢臺(tái)技師學(xué)院簽訂的《土地交接合同》約定，邢臺(tái)技師學(xué)院應(yīng)于2009年11月30日交付土地。邢臺(tái)技師學(xué)院實(shí)際于2010年10月22日交付土地，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。按照《土地交接合同》約定，違約金數(shù)額計(jì)算為1247.175萬元，邢臺(tái)技師學(xué)院主張違約金數(shù)額過高，應(yīng)予減少。對(duì)于邢臺(tái)技師學(xué)院逾期交地所造成的實(shí)際損失，愛晚紅某投資公司提供《價(jià)格認(rèn)證結(jié)論書》以證明損失數(shù)額為1247.175萬元，因系其單方委托進(jìn)行的認(rèn)證，邢臺(tái)技師學(xué)院亦不認(rèn)可，本院不予認(rèn)定。綜合雙方履約情況，本院裁量以愛晚紅某投資公司已繳納土地出讓金2300萬元為基數(shù)，按照同期銀行貸款利率的2倍計(jì)算違約金為宜。本案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條 ?第一款 ?、第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?的規(guī)定，判決如下:
一、撤銷本院（2013）冀民一終字第171號(hào)民事判決、邢臺(tái)市中級(jí)人民法院（2012）邢民四初字第5號(hào)民事判決；
二、自本判決生效之日起十日內(nèi)，邢臺(tái)技師學(xué)院給付河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司違約金2184770元。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)96631元由邢臺(tái)技師學(xué)院負(fù)擔(dān)，二審案件受理費(fèi)96631元，由河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院再審認(rèn)為，申請(qǐng)?jiān)賹徣藧弁砑t某投資公司與被申請(qǐng)人邢臺(tái)技師學(xué)院簽訂的《土地交接合同》約定，邢臺(tái)技師學(xué)院應(yīng)于2009年11月30日交付土地。邢臺(tái)技師學(xué)院實(shí)際于2010年10月22日交付土地，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。按照《土地交接合同》約定，違約金數(shù)額計(jì)算為1247.175萬元，邢臺(tái)技師學(xué)院主張違約金數(shù)額過高，應(yīng)予減少。對(duì)于邢臺(tái)技師學(xué)院逾期交地所造成的實(shí)際損失，愛晚紅某投資公司提供《價(jià)格認(rèn)證結(jié)論書》以證明損失數(shù)額為1247.175萬元，因系其單方委托進(jìn)行的認(rèn)證，邢臺(tái)技師學(xué)院亦不認(rèn)可，本院不予認(rèn)定。綜合雙方履約情況，本院裁量以愛晚紅某投資公司已繳納土地出讓金2300萬元為基數(shù)，按照同期銀行貸款利率的2倍計(jì)算違約金為宜。本案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條 ?第一款 ?、第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?的規(guī)定，判決如下:

一、撤銷本院（2013）冀民一終字第171號(hào)民事判決、邢臺(tái)市中級(jí)人民法院（2012）邢民四初字第5號(hào)民事判決；
二、自本判決生效之日起十日內(nèi)，邢臺(tái)技師學(xué)院給付河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司違約金2184770元。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)96631元由邢臺(tái)技師學(xué)院負(fù)擔(dān)，二審案件受理費(fèi)96631元，由河北愛晚紅某投資集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。

審判長：李娟
審判員：郎立惠
審判員：張新峰

書記員：米志峰