上訴人（原審原告）河北北方公路工程建設(shè)集團(tuán)有限公司，住河北省承德市開發(fā)區(qū)西區(qū)。
法定代表人王亞林，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人商杰，河北冀華律師事務(wù)所律師。
委托代理人何發(fā)誼。
上訴人（原審被告）何某某。
委托代理人徐景生，河北渤澳律師事務(wù)所律師。

上訴人河北北方公路工程建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱北方公司）因與上訴人何某某建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服承德市中級(jí)人民法院（2011）承民初字第00188號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人北方公司的委托代理人商杰、何發(fā)誼，上訴人何某某的委托代理人徐景生到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院經(jīng)審理查明：2007年1月27目，唐山唐曹高速公路有限公司與北方公司簽訂了《施工合同協(xié)議書》，承包修建唐山至曹妃甸高速公路路基工程TC-3合同段的高速公路修建（起訖樁號(hào)：K22＋200-K31＋566）總長(zhǎng)度為9.366千米，同時(shí)北方公司又將承包的高速公路路基工程分別分包給何某某、李貴生、石家莊朋昌公路工程有限公司等施工。其中K22＋200-K24＋774段分包給了何某某，何某某施工里程長(zhǎng)度為2.574千米，占北方公司施工總長(zhǎng)度的27.5％，2007年3月l8日何某某組織人員設(shè)備進(jìn)場(chǎng)施工，2007年4月4日北方公司與何某某簽訂了《唐曹高速公路TC-3合同段路基工程勞務(wù)承包合同》，甲方為北方公司，乙方為何某某，合同中約定了工程內(nèi)容及承包范圍，承包方式為單價(jià)包干的方式，工期自2007年4月10日至2007年8月31日，除甲方簽證的原因外，每拖延一天工期，罰款一萬(wàn)元，直至總工程款的10％止。同時(shí)合同還對(duì)雙方的責(zé)任、工程質(zhì)量、驗(yàn)收、違約責(zé)任、付款方式等進(jìn)行了約定。在施工過(guò)程中，因原材料砂礫、炮渣及人工價(jià)格不斷上漲而導(dǎo)致工程費(fèi)不能及時(shí)給付，也因此導(dǎo)致何某某多次停工，并找北方公司商量調(diào)整合同結(jié)算價(jià)格，但雙方一直未達(dá)成書面協(xié)議，何某某主張北方公司施工負(fù)責(zé)人曾經(jīng)口頭答應(yīng)據(jù)實(shí)結(jié)算，但北方公司對(duì)此予以否認(rèn)。2008年6月9日至2008年9月25日，因修路時(shí)路槽（邊）未砌防泄構(gòu)筑物，下暴雨時(shí)使雨水將粉煤灰沖入蟹池及玉米地，給當(dāng)?shù)剞r(nóng)民造成一定的損失，致使農(nóng)民阻止施工而導(dǎo)致停工。該段時(shí)間停工造成人工、機(jī)械損失經(jīng)原審法院委托鑒定機(jī)構(gòu)鑒定損失為680980元，對(duì)該損失，在另案中解決。在施工過(guò)程中，北方公司所承包工程因延誤工程進(jìn)度和工期導(dǎo)致被業(yè)主罰款l049.48萬(wàn)元，也因階段性進(jìn)度按期完成被獎(jiǎng)勵(lì)552.7萬(wàn)元，相抵后罰款496.78萬(wàn)元。何某某所施工工程于2008年11月24日經(jīng)驗(yàn)收合格交付使用，延誤工期達(dá)320天。
北方公司主張延誤工期完全系何某某的責(zé)任，沒(méi)有提供充分證據(jù)證實(shí)，何某某主張因設(shè)計(jì)變更、原材料缺乏、北方公司拖欠工程款及不與何某某確定分項(xiàng)工程的單價(jià)、增加何某某工程內(nèi)容等原因造成，也未提交充分證據(jù)證實(shí)。
北方公司向原審法院起訴請(qǐng)求判令何某某承擔(dān)延誤工期的違約金243.18萬(wàn)元。
原審法院認(rèn)為，首先北方公司與何某某所簽勞務(wù)承包合同因何某某不具備施工資質(zhì)及北方公司與業(yè)主所簽施工合同不允許轉(zhuǎn)包而無(wú)效，北方公司在明知何某某無(wú)施工資質(zhì)將不允許轉(zhuǎn)包的工程轉(zhuǎn)包給何某某，對(duì)造成合同無(wú)效其應(yīng)負(fù)主要責(zé)任，何某某亦清楚自己無(wú)施工資質(zhì)和承包工程的實(shí)力，對(duì)造成合同無(wú)效也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。其次，雖然雙方所簽合同無(wú)效，但合同明確了工期和單價(jià)包干的承包方式，何某某就應(yīng)認(rèn)真考察市場(chǎng)價(jià)格及自己的施工能力再?zèng)Q定能否按期完成該工程，而不予考察及對(duì)自己施工能力不正確評(píng)估就盲目承包工程，在原材料價(jià)格上漲的情況下因經(jīng)濟(jì)實(shí)力不足只能停工，且合同約定了炮渣、沙礫每立方60元，如按此計(jì)算應(yīng)結(jié)算工程款23398363．65元，北方公司至完工時(shí)已給付被告21548866.6元，尚欠部分只是應(yīng)付工程款的一小部分，不足以造成工期延誤。因此因原材料價(jià)格上漲因素導(dǎo)致的不能給付工程款所造成的停工，何某某有一定的責(zé)任；再次導(dǎo)致工期延誤的因素還有設(shè)計(jì)變更、原材料缺乏、增加被告工程內(nèi)容、當(dāng)?shù)乩习傩兆柚故┕さ?，這些因素造成的工程延誤亦不是何某某單方責(zé)任。另外，具體是由那個(gè)施工段的責(zé)任造成業(yè)主罰款的后果不清，何某某施工部分只占北方公司施工總長(zhǎng)度的27.5％，因此應(yīng)按公平原則將總罰款進(jìn)行劃分，平均到何某某施工段的罰款為l341306元，對(duì)以上罰款綜合以上造成該后果的因素及雙方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行分擔(dān)，北方公司應(yīng)自行承擔(dān)60％，何某某應(yīng)承擔(dān)40％，據(jù)此，對(duì)工期延誤所造成的罰款損失何某某應(yīng)承擔(dān)536522元。
綜上，原審法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零六條第一、二款、《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條、第五十八條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第一、二款之規(guī)定，判決：一、何某某于判決生效后十日內(nèi)給付北方公司罰款損失536522元。二、駁回北方公司其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)26256元由何某某承擔(dān)10000元，北方公司承擔(dān)l6256元。
本院二審經(jīng)審理查明，何某某按照《勞務(wù)承包合同》施工期間，北方公司承包的唐曹高速公路TC-3合同段被業(yè)主方唐山唐曹高速公路有限公司因工程進(jìn)度計(jì)劃完成情況累計(jì)罰款1013.86萬(wàn)元，累計(jì)獎(jiǎng)勵(lì)552.7萬(wàn)元，相抵后罰款461.16萬(wàn)元。何某某施工路段占北方公司TC-3合同段總長(zhǎng)度的27.5%。
本院二審查明的其他事實(shí)與原審一致。

本院認(rèn)為：雖然何某某與北方公司簽訂的《勞務(wù)承包合同》因何某某不具備施工資質(zhì)而無(wú)效，但何某某至2008年4月才完成約定的承包任務(wù)，超過(guò)了《勞務(wù)承包合同》約定的交工期限，延誤了工期。對(duì)延誤工期的原因，北方公司主張是何某某自身原因造成；何某某主張一是北方公司增加了何某某的施工任務(wù)，二是工期約定不合理，三是北方公司未及時(shí)支付何某某工程款，四是施工地段征地等工作未協(xié)調(diào)好，五是《TC-3合同段交工驗(yàn)收證書》證明何某某與北方公司均已同意工期順延。何某某在簽訂《勞務(wù)承包合同》時(shí)及施工過(guò)程中并未就工期是否合理向北方公司提出過(guò)異議，何某某亦不能證明北方公司遲延給付其工程款，何某某證明施工地段征地等工作未協(xié)調(diào)好的會(huì)議紀(jì)要與本案訴爭(zhēng)工程施工地段無(wú)關(guān)，《TC-3合同段交工驗(yàn)收證書》并未載明合同段10個(gè)月工期的起止時(shí)間，亦不顯示驗(yàn)收各方同意工期調(diào)整順延。根據(jù)北方公司提交的《工程結(jié)算單》，何某某的施工結(jié)算內(nèi)容超過(guò)了《勞務(wù)承包合同》約定的承包范圍，但是，何某某、北方公司均無(wú)法證明是何時(shí)增加的何某某施工內(nèi)容，即北方公司、何某某均不能證明是對(duì)方的單方原因造成的工期延誤。從公平原則考慮，對(duì)何某某施工段因工程進(jìn)度延誤導(dǎo)致的業(yè)主罰款，北方公司與何某某各承擔(dān)50%為宜，即對(duì)工期延誤所造成的罰款損失何某某承擔(dān)63.41萬(wàn)元（461.16萬(wàn)元×27.5%×50%）。北方公司起訴請(qǐng)求根據(jù)合同約定結(jié)算工程價(jià)款已另案處理，本案中不再處理。因北方公司與何某某就工程價(jià)款結(jié)算始終存在爭(zhēng)議，北方公司權(quán)益是否受到侵害一直處于不確定狀態(tài)，故何某某在本案中主張北方公司請(qǐng)求超過(guò)訴訟時(shí)效，本院不予支持。
綜上，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持承德市中級(jí)人民法院（2011）承民初字第00188號(hào)民事判決第二項(xiàng)。
二、變更承德市中級(jí)人民法院（2011）承民初字第00188號(hào)民事判決第一項(xiàng)為：何某某于判決生效后十日內(nèi)給付河北北方公路工程建設(shè)集團(tuán)有限公司經(jīng)濟(jì)損失63.41萬(wàn)元。
原審案件受理費(fèi)負(fù)擔(dān)不變。二審案件受理費(fèi)26256元，由何某某負(fù)擔(dān)10000元，由北方公司負(fù)擔(dān)16256元。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　吳　悅 代理審判員　王　芳 代理審判員　宣建新

書記員：張萌