上訴人：江西省鷹潭市神州貿(mào)易發(fā)展有限公司，住所地江西省鷹潭市月湖區(qū)贛東商城九區(qū)22號(hào)。
法定代表人：周碧輝，該公司執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人：周永生，江西華星律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：陳萍，江西華星律師事務(wù)所律師。
被上訴人：武漢碧海房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地武漢市新洲區(qū)雙柳街邱湖村。
法定代表人：林茂強(qiáng)，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：陳偉，該公司員工。

上訴人江西省鷹潭市神州貿(mào)易發(fā)展有限公司（以下簡稱神州貿(mào)易公司）不服湖北省武漢市新洲區(qū)人民法院（2017）鄂0117破申2號(hào)民事裁定，向本院提起上訴。本院受理后依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

神州貿(mào)易公司不服上述裁定，向本院提起上訴，請求撤銷一審裁定，裁定由湖北省武漢市新洲區(qū)人民法院受理該案。神州貿(mào)易公司認(rèn)為：一、一審法院漏審重要事實(shí)。法院在審查企業(yè)法人是否具備破產(chǎn)清算的原因時(shí)應(yīng)當(dāng)查明兩個(gè)事實(shí)：一是企業(yè)法人是否不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；二是企業(yè)法人是否資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。而本案中，神州貿(mào)易公司已經(jīng)提交了相關(guān)證據(jù)，但一審法院未予審查。二、一審法院認(rèn)為本案應(yīng)當(dāng)審查“主要義務(wù)承擔(dān)人富黎華公司是否具有執(zhí)行能力”是錯(cuò)誤的，富黎華公司是否具有執(zhí)行能力不屬于本案審查范圍。碧海公司承擔(dān)的是連帶保證責(zé)任，而不是一般保證責(zé)任。一審法院審查富黎華公司是否具有執(zhí)行能力，沒有法律依據(jù)。三、一審法院適用法律錯(cuò)誤。一審法院未適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第二條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第五百一十三條、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查若干問題的指導(dǎo)意見》第一條第2款、《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條第二款規(guī)定是錯(cuò)誤的。四、本案只有通過破產(chǎn)清算程序才能公平保護(hù)所有債權(quán)人的合法利益，同時(shí)解決碧海公司的債務(wù)問題。
碧海公司對(duì)神州貿(mào)易公司提出的破產(chǎn)清算申請未表示異議。
本院查明：江西省鷹潭市中級(jí)人民法院(2015)鷹民二初字第42號(hào)民事判決書判決：富黎華公司于判決生效后十日內(nèi)一次性償還神州貿(mào)易公司4622萬元的借款，碧海公司和福建中盛房地產(chǎn)建設(shè)有限公司對(duì)此承擔(dān)連帶保證責(zé)任。判決后經(jīng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，碧海公司和福建中盛房地產(chǎn)建設(shè)有限公司未履行償還義務(wù)。
本院認(rèn)為，本案不屬于“執(zhí)轉(zhuǎn)破”案件，關(guān)于本案爭議應(yīng)依照破產(chǎn)法及其司法解釋進(jìn)行審查?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第七條第二款規(guī)定：“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。”《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定（一）》第二條規(guī)定，債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立，債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿，并且債務(wù)人未完全清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。本案中，神州貿(mào)易公司債權(quán)人身份已由生效的民事判決書予以確認(rèn)，并且經(jīng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，神州貿(mào)易公司債權(quán)未得到清償，即構(gòu)成不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，故神州貿(mào)易公司申請碧海公司破產(chǎn)符合法律規(guī)定。另外，碧海公司系承擔(dān)連帶責(zé)任，富黎華公司是否具有執(zhí)行能力不影響神州貿(mào)易公司申請其破產(chǎn)，一審據(jù)此不受理破產(chǎn)申請顯屬不當(dāng)，依法應(yīng)予糾正。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第七條第二款、《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定（一）》第二條以及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十四條第一款第（十一）項(xiàng)規(guī)定，裁定如下：

審判長 王勇
審判員 黎偉雄
審判員 曹文兵

書記員： 李琪凌