原告(反訴被告)江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司。
負責人趙亞忠,經(jīng)理。
委托代理人陶巖,黑龍江弘信律師事務(wù)所律師。
委托代理人蘇漢峰。
被告(反訴原告)齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。
法定代表人趙天文,經(jīng)理。
委托代理人王春雷,黑龍江龍之門律師事務(wù)所律師。
委托代理人趙天明,。
第三人(反訴被告)江蘇帝某建設(shè)有限公司,。
法定代表人李大慶,董事長。
委托代理人陶巖,黑龍江弘信律師事務(wù)所律師。
委托代理人趙亞忠。
原告江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司(以下簡稱帝某公司齊分公司)與被告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱天輿公司)、第三人江蘇帝某建設(shè)有限公司(以下簡稱帝某公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案,本院受理后,依法組成合議庭,于2015年3月17日、2016年3月16日公開開庭進行了審理。原告帝某公司齊分公司的委托代理人陶巖、蘇漢峰,被告天輿公司的委托代理人王春雷、趙天明,第三人帝某公司的委托代理人陶巖、趙亞忠到庭參加訴訟。2015年3月17日,原告帝某公司齊分公司申請對土方外運等六項簽證施工工程量和工程造價進行鑒定,本院經(jīng)齊齊哈爾市中級人民法院技術(shù)室依法委托黑龍江×××××工程咨詢有限責任公司進行了鑒定。2015年12月24日,被告天輿公司申請對未完成工程工程量造價進行鑒定,后因未交納鑒定費導致鑒定未能進行。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告帝某公司齊分公司訴稱,2012年4月10日,第三人帝某公司與被告天輿公司簽訂了《楓和日麗·××××》1號、2號樓建筑工程施工承包合同。合同約定天輿公司為發(fā)包方,帝某公司為施工方。承包方式為單價包干,施工總面積為7918平方米,合同總價約為人民幣10611120.00元。合同開工日期為2012年4月15日,竣工日期為2012年9月30日。
合同簽訂后,帝某公司按期完成了合同內(nèi)施工,并按照天輿公司的指令和實際情況進行了相應(yīng)的合同外施工,并因天輿公司的原因額外產(chǎn)生了相應(yīng)的費用431580.00元。
由于天輿公司一直未按合同約定支付工程款,天輿公司與帝某公司于2013年8月29日簽訂了抵押協(xié)議,天輿公司同意按照給付其他施工單位的利率標準即月利率30‰給付帝某公司逾期付款利息,經(jīng)計算,天輿公司未付工程款及利息約為450萬元。同時約定結(jié)算時工程(合同)外追加工程款和利息同時結(jié)算,雙方可以協(xié)商,協(xié)商不成可以到泰來縣人民法院訴訟解決。增加費用部分的利息及合同內(nèi)逾期付款部分的利息共計1669221.00元,現(xiàn)被告天輿公司應(yīng)給付工程款431580.00元,合同總價款對應(yīng)逾期付款利息為人民幣1564074.14元,合計總價款為人民幣1995654.14元。雙方經(jīng)泰來縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局多次協(xié)調(diào),最后對合同內(nèi)工程總價款確定為10917023.85元,天輿公司至2014年4月18日總計向帝某公司支付工程款10916015.65元。合同外工程款及逾期付款利息未支付,按照主管部門的處理意見雙方其他有爭議部分及抵押協(xié)議內(nèi)容通過訴訟解決。
為了方便訴訟和執(zhí)行,第三人帝某公司將與被告天輿公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告帝某公司齊分公司,債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知已郵寄送達給被告天輿公司?,F(xiàn)原告帝某公司齊分公司訴至人民法院,請求依法判令被告天輿公司給付工程款及逾期付款利息共計人民幣1995654.14元。
被告天輿公司辯稱,2012年8月10日,被告天輿公司與第三人帝某公司簽訂了《楓和日麗·××××》1號、2號樓建筑工程施工承包合同,天輿公司為合同發(fā)包人,帝某公司為合同承包人,合同的發(fā)包方式為整體發(fā)包,也就是俗稱大包,帝某公司在施工過程中不能按照工程圖紙及技術(shù)規(guī)程要求完成施工,且存在設(shè)備材料不符合規(guī)定的情況,造成工程存在諸多質(zhì)量問題。工程完工后,帝某公司不能按照法定的程序提交相關(guān)驗收材料以及工程總造價的申請結(jié)算單,導致該工程無法正常結(jié)算和驗收。后因回遷住戶以及施工工人到政府機關(guān)上訪而導致政府強行組織雙方進行結(jié)算,強行從天輿公司繳納的保證金中支付施工人員工資,但政府未對雙方的工程量及工程款數(shù)額予以確認,并強行組織相關(guān)部門對該工程進行驗收,在帝某公司尚未提供資料的情況下強行要求住戶入住,此過程完全是政府行為,時至今日帝某公司仍未按照建設(shè)工程程序規(guī)定提供驗收申請以及工程驗收材料,原告主張拖欠工程款、延誤工期等相關(guān)的費用、主張利息均沒有事實及法律依據(jù),請求依法駁回原告的訴訟請求。
第三人帝某公司述稱,對原告帝某公司齊分公司的訴請及事實與理由無異議。
反訴原告天輿公司訴稱,2012年8月10日,反訴原告天輿公司與反訴被告帝某公司簽訂了《楓和日麗·××××》1號、2號樓建筑工程施工承包合同,天輿公司為合同發(fā)包人,帝某公司為合同承包人。施工過程中帝某公司未按施工圖紙及技術(shù)規(guī)程的要求完成施工,使用的設(shè)備和材料不符合合同約定,產(chǎn)生了工程質(zhì)量問題,引起大量住戶提出維修申請。帝某公司未盡到修繕義務(wù)。為此,反訴原告天輿公司就工程存在的質(zhì)量問題逐一進行了修繕,共支付維修費258255.00元,按照合同約定,該修繕費用應(yīng)當由帝某公司承擔。另外,帝某公司對部分工程量未按合同及圖紙要求完成,涉及工程費265905.87元。反訴原告天輿公司為維護自身的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和同合同法》第一百零七條規(guī)定,訴至法院,請求判令反訴被告帝某公司賠償反訴原告損失共計人民幣524160.87元。
反訴被告帝某公司辯稱,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條規(guī)定:“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持;但是承包人應(yīng)當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任”,本案所涉工程未經(jīng)驗收,反訴原告天輿公司便強行擅自進戶使用,根據(jù)法律規(guī)定,天輿公司主張工程存在質(zhì)量問題并要求賠償不應(yīng)得到支持,天輿公司提出的帝某公司未完成工程量與事實不符。帝某公司交工時自來水表、井閥門均已正常安裝。百葉窗已做完,但天輿公司要求不再安裝,造成帝某公司材料浪費。地熱施工符合質(zhì)量標準。天輿公司提出的住戶損失均屬于擅自進戶使用造成,而且也無法確定是否為其他人為因素故意造成,故帝某公司不應(yīng)承擔責任。對于住戶李×的房屋維修問題,該房屋維修和鑒定均是反訴被告帝某公司自行承擔費用。至于天輿公司與李×因其他問題達成賠償協(xié)議,沒有得到司法機關(guān)確認,與帝某公司無關(guān)。該部分的施工不是帝某公司單方原因造成,天輿公司當時對工程已經(jīng)檢驗。出現(xiàn)問題后帝某公司已經(jīng)積極整改,并承擔了費用,其他間接損失應(yīng)當由天輿公司自行承擔,請求駁回反訴原告天輿公司的反訴請求。
反訴被告帝某公司齊分公司辯稱,與反訴被告帝某公司意見一致。
本案爭議的焦點:
1.帝某公司是否進行了合同外施工及合同外施工工程造價;
2.天輿公司與帝某公司就逾期支付工程款是否約定了利息及利率如何確定;
3.帝某公司施工的1、2號樓是否存在質(zhì)量問題;
4.帝某公司施工的1、2號樓是否存在未完成工程及未完成工程造價數(shù)額。
原告(反訴被告)帝某公司齊分公司為證明其本訴主張和反訴抗辯意見,提供證據(jù)如下:
證據(jù)1.2012年4月10日《楓和日麗·××××》1號、2號樓建筑工程施工承包合同1份,證明施工事實、施工范圍、結(jié)算方式等內(nèi)容。
被告天輿公司對證據(jù)1的真實性無異議,說明的是這是一份意向性合同,這份合同與建設(shè)部門備案合同相矛盾部分應(yīng)以備案合同為準。
第三人帝某公司對證據(jù)1無異議,同時說明出現(xiàn)黑白合同是天輿公司造成,合同不一致的責任應(yīng)該由天輿公司承擔,因為對合同備案是天輿公司的責任。合同簽訂的日期是2012年4月10日,合同簽訂后帝某公司進行施工。天輿公司未能及時對合同備案不能因此損害施工方帝某公司權(quán)益。
證據(jù)2.××××小區(qū)1號、2號樓結(jié)算確定明細1份,證明帝某公司與天輿公司在政府組織下對本體工程總造價進行確認,確認金額為人民幣10917023.85元。
被告天輿公司對證據(jù)2有異議,抗辯稱該份證據(jù)是天輿公司迫于政府壓力,在政府參與下被迫在結(jié)算明細上簽字,明細中大多數(shù)項目天輿公司在備注當中填上“不同意”字樣及如何處理的意見,所以該份證據(jù)不能證明天輿公司認可工程總造價為人民幣10917023.85元。
第三人帝某公司對證據(jù)2無異議。
證據(jù)3.泰來縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局關(guān)于蘇漢風信訪訴求的處理意見1份,證明1.主管部門確認施工合同簽訂的時間是2012年4月10日;2.雙方對工程的總造價已經(jīng)無爭議,其他爭議通過訴訟解決,該份證據(jù)與證據(jù)2相互關(guān)聯(lián)。
被告天輿公司對證據(jù)3有異議,抗辯稱該證據(jù)沒有天輿公司簽字,沒有送達給天輿公司,無法證實該證據(jù)成立,這份證據(jù)與證據(jù)2相矛盾,天輿公司不同意證據(jù)2確定的工程總造價。
第三人帝某公司對證據(jù)3無異議。
證據(jù)4.抵押協(xié)議、抵押房產(chǎn)房源表、450萬元本息計算明細各1份,證明1.欠款及約定按月利率30‰計算利息的事實,抵押協(xié)議的第一條和第三條明確了雙方關(guān)于利息約定事實。雙方按照月利率30‰計算得出被告拖欠工程款本息共計450萬元的事實;2.被告承認有合同外追加工程款事實;3.抵押協(xié)議約定最后結(jié)算時間為2013年9月30日,被告最后付款時間為2013年10月2日;4.抵押協(xié)議中被告同意提供價值700萬元房產(chǎn)抵押(房源明細表中房屋),但是被告未履行抵押協(xié)議,存在違約行為。
被告天輿公司對證據(jù)4有異議,抗辯稱因工程完工后帝某公司始終不進行結(jié)算,為讓帝某公司盡快進行結(jié)算簽訂抵押協(xié)議,抵押協(xié)議簽訂之后又產(chǎn)生了原告提供的證據(jù)2(1號、2號樓結(jié)算確定明細)。抵押協(xié)議在2013年8月29日簽訂,政府組織雙方結(jié)算是在2014年1月份,即使天輿公司不予認可雙方結(jié)算,政府還是強行將天輿公司在相關(guān)部門繳納的保證金支付給帝某公司抵頂工程款。抵押協(xié)議中約定的抵押數(shù)額不能證明天輿公司拖欠工程款的事實,抵押協(xié)議中所說的“含利息”也并非原告所主張的利息,因為按照法律規(guī)定,在未結(jié)算前不應(yīng)支付利息,所以該份抵押協(xié)議不能作為原告證實欠款利息以及合同外追加工程款的證據(jù),相反可以證實帝某公司始終不向天輿公司提供相關(guān)材料,不與天輿公司進行結(jié)算,導致工程不能驗收的事實。
第三人帝某公司對證據(jù)4無異議。
證據(jù)5.收據(jù)13張,證明截止到2012年10月12日,天輿公司共計支付帝某公司工程款6886713.00元。
被告天輿公司對證據(jù)的真實性無異議,說明的是這是施工當中陸續(xù)撥款,不是工程竣工之后一共撥付這些款,是按照工程進度和付款要求撥付,不存在拖欠的事實。
第三人帝某公司對證據(jù)5無異議。
證據(jù)6.第三人帝某公司與遼寧金帝第二建筑工程有限公司泰來分公司(以下簡稱遼寧金帝公司)于2013年1月28日共同出具的證明及2013年2月2日被告天輿公司與遼寧金帝公司簽訂的協(xié)議各1份,證明被告天輿公司于2013年1月10日與帝某公司和遼寧金帝公司兩個施工單位進行了協(xié)商,就拖欠的工程款,同意施工單位抬款支付人工費及材料款,并同意按月利率30‰支付利息。
被告天輿公司對證據(jù)6有異議,抗辯稱證明系原告與遼寧金帝公司共同出具的,原告系本案的當事人,不具有出具證據(jù)的權(quán)利,而且該份證明不但不能與其他證據(jù)相互印證,相反與其他證據(jù)矛盾。遼寧金帝公司與被告天輿公司存在利害關(guān)系,其證據(jù)真實性有待證實,所以該證明不能作為原告與被告約定了拖欠工程款利息的證據(jù),而且該證明與原告提供的抵押協(xié)議也存在矛盾之處,從抵押協(xié)議來看關(guān)于工程款及利息問題是有待于確認,如果利息已經(jīng)確認,那么抵押協(xié)議當中關(guān)于利息的問題應(yīng)該是明確的。2013年2月2日的協(xié)議是復印件,原告說原件在遼寧金帝公司,但是復印件沒有加蓋遼寧金帝公司公章,無法證明證據(jù)的來源,該協(xié)議不能作證據(jù)使用,并且該協(xié)議是遼寧金帝公司與天輿公司之間的約定,即使該份協(xié)議時真實的,也不能證明原告與被告之間也約定了利息。
第三人帝某公司對證據(jù)6無異議。
證據(jù)7.各標段單位工程建筑面積表1份,證明遼寧金帝公司也是該小區(qū)的施工單位。
被告天輿公司對證據(jù)7無異議,說明的是該份證據(jù)同時證明了遼寧金帝公司與被告天輿公司之間有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,存在利害關(guān)系。證明上是遼寧金帝二建公司與天輿公司簽合同,落款卻是遼寧金帝第二建筑工程有限公司泰來分公司,并不是同一公司。
第三人帝某公司對證據(jù)7無異議。
證據(jù)8.證明人才×、張××出具的證明及2012年5月31日、2012年7月31日帝某公司與天輿公司材料結(jié)算單各1份,證明天輿公司按混砂67.00元/平方米、凈砂77.00元/平方米、河流石52.00元/平方米與帝某公司進行結(jié)算,原告要求按實際價格進行結(jié)算,天輿公司結(jié)算時每立方米超出市場價7.00元,總量5134.5立方米,超出市場價部分價款總計為35941.50元。
被告天輿公司對證據(jù)8有異議,抗辯稱首先證人應(yīng)當出庭接受質(zhì)證,另外才×、張××是否額外提供河流石、工程砂,原告應(yīng)提供買賣合同、購銷單予以證明。同時,原告不能證明證人證實的材料質(zhì)量與被告提供的材料質(zhì)量是相同的,另外付現(xiàn)款和賒賬的單價是不一樣,天輿公司進購砂石是賒賬,所以要高于市場價格。上述證據(jù)不能證明砂石存在差價,而且這部分訴訟請求已經(jīng)超過訴訟時效。
第三人帝某公司對證據(jù)8無異議,說明的是7月份之后,帝某公司自行向才×、張××賒購砂石,同樣是賒購,價格卻比被告結(jié)算的價格低。
證據(jù)9.收據(jù)2份,證明天輿公司代收水泥款,金額為675000.00元,天輿公司承諾每噸水泥低于市場價10.00元,而實際上天輿公司每噸多收12.00元,差價總計14496.00元,當時水泥是天輿公司統(tǒng)一采購,不允許帝某公司訂購。
被告天輿公司對證據(jù)9的真實性無異議,對證明目的有異議,抗辯稱該收據(jù)不能證明水泥存在差價款。
第三人帝某公司對證據(jù)9無異議。
證據(jù)10.工期順延報告、2012年10月-12月工資花名冊、誤工費明細表各1份,證明因天輿公司原因?qū)е鹿て陧樠?,導致帝某公司延誤工期,工人無法撤離。
被告天輿公司對證據(jù)10有異議,抗辯稱工期順延報告沒有監(jiān)理專用章以及天輿公司簽收字跡,僅是原告加蓋印章,所以不能證明天輿公司的原因?qū)е鹿て陧樠?。同時,工期順延報告體現(xiàn)工程在10月份沒有完工。工資花名冊、誤工明細都是原告單方面作出的,不能做證據(jù)使用。
第三人帝某公司對證據(jù)10無異議。
證據(jù)11.現(xiàn)場簽證報審表、分部分項工程量清單計價表各6份,證明原告按被告指令和實際情況進行了合同外施工,該部分工程款為431580.00元。
被告天輿公司對證據(jù)11有異議,抗辯稱編號為12-1的現(xiàn)場簽證報審表及6份計價表沒有天輿公司負責人簽字蓋章,不予認可。其他有被告方項目負責人簽字的被告予以認可。
第三人帝某公司對證據(jù)11無異議。
證據(jù)12.債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書、快遞回執(zhí)各1份,證明為了方便訴訟和執(zhí)行,帝某公司將與天輿公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告,債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知已于2014年5月23日郵寄送達給天輿公司。
被告天輿公司對證據(jù)12有異議,抗辯稱該份回執(zhí)記載寄件人地址為齊齊哈爾市,而不是帝某公司住所地江蘇省,對該份回執(zhí)的真實性有異議。
第三人帝某公司對證據(jù)12無異議,認可債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實存在,同時認為法律沒有明確規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知必須由轉(zhuǎn)讓人發(fā)出。
證據(jù)13.黑龍江×××××工程咨詢有限責任公司作出的黑中力鑒字[2015]第2010號司法鑒定意見書及鑒定費票據(jù)各1份,證明現(xiàn)場簽證的工程量和工程造價。經(jīng)鑒定,確定部分施工工程量和工程造價為100381.87元。待定部分施工工程量和工程造價為98671.76元。原告支出鑒定費8000.00元。
被告天輿公司對證據(jù)13有異議,抗辯稱現(xiàn)場簽證無項目經(jīng)理簽字,不予認可。對鑒定費票據(jù)無異議
第三人帝某公司對證據(jù)13無異議。
證據(jù)14.證人王×(第三人施工現(xiàn)場項目經(jīng)理)當庭證言,證明土方外運事實存在。
被告天輿公司對證人王×的證言無異議。
第三人帝某公司對證人王×的證言無異議。
證據(jù)15.證人劉××(第三人施工現(xiàn)場技術(shù)人員)當庭證言,證明土方外運事實存在。
被告天輿公司對證人劉××的證言無異議。
第三人帝某公司對證人劉××的證言無異議。
證據(jù)16.證人蘇××(第三人施工現(xiàn)場工長)當庭證言,證明土方外運事實存在。
被告天輿公司對證人蘇××的證言無異議。
第三人帝某公司對證人蘇××的證言無異議。
證據(jù)17.證人姜×(司機)當庭證言,證明土方外運事實存在。
被告天輿公司對證人姜×的證言無異議。
第三人帝某公司對證人姜×的證言無異議。
證據(jù)18.證人孫××(司機)當庭證言,證明土方外運事實存在。
被告天輿公司對證人孫××的證言無異議。
第三人帝某公司對證人孫××的證言無異議。
證據(jù)19.照片3張(當庭出示實物),證明原告安裝入戶防盜門,并掌控鑰匙,天輿公司私自更換鎖芯入住。
被告天輿公司對證據(jù)19有異議,抗辯稱對鑰匙的來源有異議,防盜門安裝完畢后,防盜門鑰匙由被告天輿公司保管。
上述證據(jù)證明原告的訴訟請求。
被告(反訴原告)天輿公司為證明其本訴抗辯意見和反訴訴訟主張,提供證據(jù)如下:
證據(jù)1.2012年4月10日《楓和日麗·××××》1號、2號樓建筑工程施工承包合同1份,證明1.工程承包方式為包工包料,采用單價包干的形式;2.如有簽證發(fā)生,施工單位需在24小時內(nèi)辦理書面簽證手續(xù),并須注明施工內(nèi)容和工程量等必要的詳細施工說明,經(jīng)天輿公司李×彬與帝某公司王×確認;3、雙方?jīng)]有關(guān)于利息的約定。
原告、第三人對證據(jù)1的真實性無異議,說明的是在合同履行過程中天輿公司管理混亂,多次更換現(xiàn)場代表,故意拖延,拒絕為帝某公司簽證,導致本案訴訟。關(guān)于利息雙方在2013年8月29日簽訂的抵押協(xié)議中有明確約定。
證據(jù)2.單位工程質(zhì)量核查存在問題通知單1份,證明第三人施工的工程存在質(zhì)量問題。
原告、第三人對證據(jù)2的真實性無異議,對證明目的有異議,質(zhì)證認為通知單是質(zhì)監(jiān)站對××××小區(qū)全部施工樓整體的查驗,包括帝某公司和遼寧金帝公司都有,原告在收到通知單3-4天后便整改完畢,通知單里既有原告施工的項目,也有天輿公司自己承包出去的項目。
證據(jù)3.審批單、收據(jù)、照片,共計45組,證明第三人帝某公司施工的工程存在質(zhì)量問題,經(jīng)住戶反映問題,天輿進行了修繕,共計支出維修費90021.00元。
原告、第三人對證據(jù)3的真實性有異議,質(zhì)證認為天輿公司擅自組織業(yè)主進戶,無法確定是否是施工方造成的問題,無法證實是否實際進行維修,同時認為建設(shè)單位擅自進戶后再次提出質(zhì)量問題法院不應(yīng)予以支持。
證據(jù)4.請款單、收據(jù)、鑒定意見書、賠償協(xié)議、通知書,共計13組,證明第三人未按圖紙施工,給業(yè)主造成損失,天輿公司因此賠償13戶業(yè)主損失并進行修復支出費用168234.00元。
原告、第三人對證據(jù)4有異議,質(zhì)證認為,1.住戶維修賠償款明細第四項是購鎖芯費,該項支出足以確定被告有私自更換鎖芯并提前強行入戶行為,該項應(yīng)視為被告的自認,請法院予以認定;2.強行入戶后建設(shè)單位主張質(zhì)量問題的,法院不予支持;3.業(yè)主李楠的房屋施工是被告明確指示第三人進行的,不是第三人擅自不按圖紙施工,同時賠償款數(shù)額是否合理也不確定。
證據(jù)5.未作工程量明細及現(xiàn)場照片8張,證明帝某公司未做的工程量具體明細及造價,共計金額為265905.87元。
原告、第三人對證據(jù)5有異議,抗辯稱不存在未完工程和未做工程,同時說明的是第三人訂做完百葉窗后,是被告提出不進行安裝,導致材料浪費。
第三人帝某公司未提供證據(jù)。
上述原告(反訴被告)、被告(反訴原告)提供證據(jù)均經(jīng)庭審質(zhì)證,本院對證據(jù)認證如下:
對原告提供的證據(jù)1、2、4、5、7、13—18真實性予以確認;對證據(jù)3、6、11、12、19將結(jié)合全案予以綜合評價;對證據(jù)8—10因被告不予認可,原告無其他有效證據(jù)佐證,故不予采納。
對被告(反訴原告)提供的證據(jù)1、2真實性予以確認;對證據(jù)3、4結(jié)合全案予以綜合評價;對證據(jù)5因反訴被告不予認可,反訴原告無其他證據(jù)佐證,不予采納。
另有庭審筆錄、調(diào)查筆錄在卷佐證。
通過對上述證據(jù)的分析、認定及當事人在庭審中對事實的陳述,認定事實如下:
查明,2012年4月10日,第三人帝某公司與被告天輿公司簽訂了《楓和日麗·××××》1號、2號樓建筑工程施工承包合同。合同約定被告天輿公司為發(fā)包方(甲方),第三人帝某公司為施工方(乙方)。合同部分條款約定如下:4.1承包方式為包工包料;5.1本合同采用單價包干的形式,磚混施工單價為1290.00元/㎡,磚混建筑面積約為5272㎡,框架施工單價為1440.00元/㎡,框架建筑面積約為2646㎡,合同總價約為10611120.00元;6.1甲方駐工地代表李彬;6.2乙方駐工地代表王一;12.1開工日期為2012年4月15日,竣工日期為2012年9月30日;17.1如有簽證發(fā)生,乙方需在24小時內(nèi)辦理書面簽證手續(xù),并須注明施工內(nèi)容和工程量等必要的詳細施工說明交由甲方項目部初審、總經(jīng)辦終審后才能夠確認,否則甲方有權(quán)不予承認;17.5由于甲方已訂購部分工程材料,在施工過程中乙方有義務(wù)無條件接受甲方所購工程材料,并同時在給付乙方工程款時扣回;20.1本合同門窗工程、外墻涂料、弱電安裝、進戶門、車庫門、樓宇門等由甲方指定分包單位;20.3由甲方指定的分包工程,乙方收取分包隊伍1%的配合費。合同簽訂后,第三人進行了施工,并于2012年12月30日竣工??⒐ず?,雙方?jīng)]有進行竣工結(jié)算。2013年8月29日,被告與第三人簽訂抵押協(xié)議一份,約定:“1.乙方(第三人)單方結(jié)算施工工程款大約為人民幣450萬元(含利息),此工程款結(jié)算額為暫定數(shù)額,待雙方實際結(jié)算后確定最終工程款額和利息(最終結(jié)算書需雙方簽字蓋章后生效);2.雙方約定,在2013年9月30日前必須依據(jù)《楓和日麗·金源名都1號、2號樓建筑工程施工承包合同》完成工程款結(jié)算工作,工程款結(jié)算后甲方(被告)應(yīng)于2013年10月2日按施工合同約定支付工程款;3.結(jié)算時工程外追加工程款和利息同時結(jié)算,雙方可以協(xié)商,協(xié)商不成可以到泰來縣人民法院訴訟解決;4.在結(jié)算后,甲方仍不支付工程款,乙方可以出售甲方抵押的房產(chǎn),甲方應(yīng)配合乙方辦理房產(chǎn)手續(xù);5.本協(xié)議簽訂后原《楓和日麗·××××1號、2號樓建筑工程施工承包合同》約束條款持續(xù)有效,雙方繼續(xù)履行;6.甲方同意用約700萬的房產(chǎn)作為雙方結(jié)算前的結(jié)算抵押物,待雙方實際結(jié)算并付款后,乙方退還抵押房產(chǎn),雙方結(jié)算時間定為2013年9月30日止。在雙方結(jié)算期間要相互積極配合。結(jié)算期間雙方的結(jié)算書送達以郵遞方式或雙方簽收方式確認;7.抵押期限,2013年8月30日至2013年10月2日;8.甲方抵押的約700萬的房產(chǎn)為合同內(nèi)工程款和乙方其他要求的款項的總額抵押物”。抵押協(xié)議簽訂后,雙方并未辦理抵押登記,也未按約定的期限進行結(jié)算。通過住建局多次協(xié)調(diào),雙方于2014年1月22日自愿協(xié)商,確定了最后無異議部分結(jié)算結(jié)果,并且雙方在結(jié)算明細表上進行了簽字,雙方確認工程總造價款為人民幣10917023.85元。至2014年4月18日,被告天輿公司共計向第三人帝某公司支付工程款10916015.65元。
同時查明,第三人在為被告施工過程中,還進行了合同外施工。2015年6月3日,經(jīng)齊齊哈爾市中級人民法院委托黑龍江×××××工程咨詢有限責任公司對該部分工程施工工程量和工程造價進行鑒定。2016年1月14日,黑龍江×××××工程咨詢有限責任公司作出黑中力鑒字[2015]第2010號司法鑒定意見書,鑒定意見為:確定部分施工工程量和工程造價為100381.87元。待定部分施工工程量和工程造價為98671.76元。原告因鑒定支出鑒定費8000.00元。
本院認為,關(guān)于爭議焦點1.因被告天輿公司對原告帝某公司齊分公司提供的現(xiàn)場簽證報審表12-2、12-3、12-4、12-5、12-6無異議,本院對該部分施工事實予以確認,經(jīng)鑒定該部分施工工程造價為100381.87元。對現(xiàn)場簽證報審表12-1被告天輿公司抗辯無建設(shè)單位簽字或蓋章,不予認可,故黑龍江×××××工程咨詢有限責任公司將該部分施工列為待定項目,并作出工程造價意見。原告帝某公司齊分公司為證明基礎(chǔ)土方施工的事實,提供了證人王×、劉××、蘇××、姜×、孫××的當庭證言,被告天輿公司無異議,故本院對待定項目予以確認,該部分施工工程造價為98671.76元。故合同外施工工程造價共計為199053.63元。關(guān)于原告帝某公司齊分公司主張分包配合費8330.15元的訴訟請求,原告與被告在合同中對該項進行了約定,本院予以支持。關(guān)于原告帝某公司齊分公司主張砂石差價款35941.50元、水泥差價款14496.00元、工期延期誤工費131800.00元、材料費7030.00元、材料找差3819.44元、工費找差26251.51元的訴訟請求,原告帝某公司齊分公司未能提供合法有效的證據(jù)予以證明,且被告天輿公司予以否認,本院不予支持。
關(guān)于爭議焦點2.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定:“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”。本案中,原告帝某公司齊分公司提供了被告天輿公司與第三人帝某公司簽訂的抵押協(xié)議,抵押協(xié)議中明確約定了被告天輿公司支付工程款的同時應(yīng)支付利息,故本院對約定應(yīng)支付利息事實予以認定。關(guān)于利率,該協(xié)議簽訂于2013年8月29日,簽訂該協(xié)議時約定“乙方(帝某公司)單方結(jié)算上述施工合同工程款大約為450萬元人民幣(含利息)”,而被告天輿公司此時拖欠第三人帝某公司工程款數(shù)額為本金人民幣2791152.00元。原告帝某公司齊分公司就協(xié)議中450萬元本息的計算方式作出了詳細的說明,說明了450萬元的數(shù)額系按月利率30‰計算得出,且被告天輿公司對協(xié)議的真實性無異議,并簽字蓋章,故本院對雙方就逾期支出工程款按月利率30‰支付利息的事實予以確認。但雙方關(guān)于逾期付款利率的約定過高,可調(diào)整按月利率20‰進行計息?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條規(guī)定:“利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應(yīng)付款時間:(一)建設(shè)工程已實際交付的,為交付之日;(二)建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日;(三)建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當事人起訴之日”,利息可自竣工之日2012年12月30日起計算。經(jīng)計算,合同總價款對應(yīng)逾期付款利息619960.00元。合同外施工工程造價對應(yīng)利息169593.69元。分包配合費對應(yīng)利息7097.28元。
關(guān)于爭議焦點3.《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定:“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)”,反訴原告天輿公司主張帝某公司施工存在質(zhì)量問題,庭審過程中提供了審批單、收據(jù)、照片、請款單等證據(jù)復印件予以證明,但未出示證據(jù)原件,同時反訴被告對證據(jù)的真實性、對是否實際進行維修提出異議,反訴原告天輿公司未能提供其他證據(jù)佐證,本院對反訴原告天輿公司的該項主張不予支持。
關(guān)于爭議焦點4.庭審過程中反訴原告天輿公司就未完成工程及未完成工程造價數(shù)額申請進行司法鑒定,后因拒不繳納鑒定費用導致鑒定未能進行,反訴原告天輿公司的該項主張無合法有效的證據(jù)予以證明,故本院對反訴原告天輿公司的該項主張不予支持。
綜上,依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零九、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條、第十八條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第七十條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定,判決如下:
一、被告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司給付原告江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司合同外施工工程款199053.63元,利息169593.69元,合計人民幣368647.32元;
二、被告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司給付原告江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司合同總價款對應(yīng)逾期付款利息619960.00元;
三、被告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司給付原告江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司分包配合費8330.15元,利息7097.28元,合計人民幣15427.43元;
四、駁回原告江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司的其他訴訟請求;
五、駁回反訴原告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司要求反訴被告江蘇帝某建設(shè)有限公司、江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司給付維修費258255.00元及未完成工程費265905.87元的訴訟請求。
上述一、二、三項,于本判決生效后十日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的,應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本訴案件受理費22761.00元,由原告江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司負擔11310.00元,由被告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔11451.00元;鑒定費8000.00元由被告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔;反訴案件受理費9042.00元,由反訴原告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔。被告齊齊哈爾天輿房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負擔的案件受理費及鑒定費于本判決生效后七日內(nèi)返給原告江蘇帝某建設(shè)有限公司齊齊哈爾分公司。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按對方當事人的人數(shù)提出副本,上訴于齊齊哈爾市中級人民法院。
本判決生效后,當事人在規(guī)定的時限內(nèi)不履行義務(wù)的,對方當事人可向本院申請執(zhí)行。提出申請執(zhí)行的期限為本判決規(guī)定的履行期限屆滿后次日起二年內(nèi)。
審判長 任紅
代理審判員 許磊
人民陪審員 孫波
書記員: 王爽
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