毛睿
歐陽建南
張南南
湖北省鄂西生態(tài)文化旅游圈投資有限公司
中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司京山縣支行

上訴人（原審被告）:毛睿。
上訴人（原審被告）:歐陽建南。
上訴人（原審被告）:張南南。
被上訴人:湖北省鄂西生態(tài)文化旅游圈投資有限公司。
法定代表人:王興於，該公司總經(jīng)理。
被上訴人（原審原告）:中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司京山縣支行。
原審被告:湖北京山天然溫泉國際旅游開發(fā)有限公司。
上訴人毛睿、歐陽建南、張南南因與被上訴人湖北省鄂西生態(tài)文化旅游圈投資有限公司（以下簡稱鄂西圈投公司）、中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司京山縣支行（以下簡稱農(nóng)行京山支行）及原審被告湖北京山天然溫泉國際旅游開發(fā)有限公司（以下簡稱京山溫泉公司）借款合同糾紛一案，不服湖北省荊門市中級(jí)人民法院（2011）荊民二初字第00008號(hào)民事判決書，向本院提起上訴，本院立案后依法組成合議庭審理了本案。現(xiàn)已審理終結(jié)。
湖北省荊門市中級(jí)人民法院查明:2010年10月，京山溫泉公司向鄂西圈投公司發(fā)出了借款申請(qǐng)。鄂西圈投公司審核批準(zhǔn)后，于2010年11月9日與農(nóng)行京山支行簽訂《委托貸款委托合同》，委托農(nóng)行京山支行向京山溫泉公司發(fā)放貸款人民幣2000萬元整。同日，農(nóng)行京山支行與京山溫泉公司簽訂編號(hào)42010620100000009《委托貸款借款合同》。合同第一條約定借款金額2000萬元整，執(zhí)行年利率12%，自劃撥借款之日起計(jì)息，按月結(jié)息，結(jié)息日為每月20日。借款期限自2010年11月11日起至2012年11月10日止，共24個(gè)月。第三條約定，借款人應(yīng)按時(shí)歸還借款本息。第八條違約責(zé)任項(xiàng)下第3款約定，借款人未按本合同約定期限歸還借款本金的，貸款人對(duì)逾期借款從逾期之日起在本合同約定的借款執(zhí)行利率基礎(chǔ)上上浮百分之伍拾計(jì)收罰息，直至本息清償為止。第4款約定借款期間，借款人、保證人因經(jīng)營管理不善，或者抵（質(zhì)）押物發(fā)生毀損、滅失等其他情形，不能按期歸還借款本息或不能提供委托人認(rèn)可的其他擔(dān)保措施，貸款人有權(quán)根據(jù)委托人的要求提前解除本合同，收回貸款。第5款約定，對(duì)借款人應(yīng)付未付利息，貸款人依據(jù)中國人民銀行規(guī)定計(jì)收復(fù)利。
2010年11月9日，毛睿、歐陽建南與農(nóng)行京山支行簽訂編號(hào)42100420100000934《權(quán)利質(zhì)押合同》，以其所有的京山溫泉公司股權(quán)為本案2000萬元貸款本金及利息等作質(zhì)押擔(dān)保，并在京山縣工商行政管理局作了出質(zhì)登記，質(zhì)權(quán)登記編號(hào)為4208212010008。同日，毛睿、歐陽建南、張南南與農(nóng)行京山支行簽訂編號(hào)42100120100001273《保證合同》，約定由毛睿、歐陽建南及張南南對(duì)貸款本金及利息等提供連帶責(zé)任保證的擔(dān)保，若發(fā)生法律法規(guī)規(guī)定或者主合同約定的事項(xiàng)，導(dǎo)致主合同項(xiàng)下債務(wù)被債權(quán)人宣布提前到期的，保證期間自債權(quán)人確定的主合同項(xiàng)下債務(wù)提前到期之日起二年。
2010年11月10日，鄂西圈投公司向農(nóng)行京山支行發(fā)出委托貸款通知單，通知農(nóng)行京山支行向京山溫泉公司發(fā)放貸款。2010年11月11日，鄂西圈投公司將人民幣2000萬元存入其在農(nóng)行京山支行開立的賬戶中，農(nóng)行京山支行于當(dāng)天將該2000萬元匯入京山溫泉公司的賬戶。同日，鄂西圈投公司與農(nóng)行京山支行簽訂《委托貸款委托合同補(bǔ)充協(xié)議》，約定若借款人京山溫泉公司不能按委托貸款借款合同規(guī)定的期限歸還借款本息，農(nóng)行京山支行應(yīng)代為催收。如需訴訟，則由鄂西圈投公司委托農(nóng)行京山支行進(jìn)行并以該行名義起訴，或者由鄂西圈投公司以自己名義起訴，或者雙方作為共同原告起訴。京山溫泉公司另向農(nóng)行京山支行出具分期還款計(jì)劃，承諾2011年6月20日之前償還貸款本金500萬元，2011年12月20日之前償還貸款本金500萬元，2012年5月20日之前償還貸款本金500萬元，2012年11月11日之前償清所有貸款本息。
貸款發(fā)放后，京山溫泉公司按約支付貸款利息至2011年5月20日，此后未再支付利息。2011年6月2日，農(nóng)行京山支行向京山溫泉公司送達(dá)貸款到期通知書，通知京山溫泉公司于2011年6月20日前償還貸款本金500萬元，利息20萬元。
2011年6月20日還款期限界至后，京山溫泉公司未予償還。農(nóng)行京山支行遂于2011年7月13日向京山溫泉公司發(fā)送貸款提前到期通知書，宣布合同項(xiàng)下貸款于2011年7月18日提前到期，要求其歸還合同下全部結(jié)欠本金人民幣2000萬元，利息（含罰息）人民幣48萬元（計(jì)至2011年7月18日止）。京山溫泉公司在接到該通知后，依然未償還借款。
湖北省荊門市中級(jí)人民法院審理認(rèn)為，《貸款通則》第七條 ?規(guī)定的貸款種類包括委托貸款，并定義委托貸款系指由政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對(duì)象、用途、金額期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。參照該規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定鄂西圈投公司提供資金，委托農(nóng)行京山支行貸款給京山溫泉公司的行為合法有效。同時(shí)，委托貸款行為符合《中華人民共和國合同法》第四百零二條 ?的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定委托貸款借款合同直接約束鄂西圈投公司和京山溫泉公司。鄂西圈投公司依據(jù)《委托貸款借款合同》的約定，提供了本金為2000萬元的貸款。在京山溫泉公司因管理不善不能按雙方約定如期償還第一期應(yīng)還款500萬元的情況下，鄂西圈投公司有權(quán)依據(jù)合同第八條第4款的約定，宣布所有貸款到期，亦即京山溫泉公司應(yīng)償還本金2000萬元。
關(guān)于應(yīng)給付的利息，鄂西圈投公司部分請(qǐng)求數(shù)額為762750.00元（包括正常利息60萬元，罰息15萬元，復(fù)利12750.00元，計(jì)算至2011年8月20日），京山溫泉公司對(duì)此無異議，且此計(jì)算方式并不違反我國的金融管理制度，予以確認(rèn)。對(duì)于其后的利息，應(yīng)以2000萬元為本金，按照合同約定利率計(jì)算至本判決確定的履行期內(nèi)的履行之日止。對(duì)其中自然屆期的500萬元本金，還應(yīng)計(jì)算罰息及復(fù)利。
關(guān)于擔(dān)保責(zé)任，《中華人民共和國擔(dān)保法》第五條 ?規(guī)定，擔(dān)保合同是主合同的從合同。據(jù)此，鄂西圈投公司有權(quán)請(qǐng)求毛睿、歐陽建南及張南南承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。根據(jù)已查明的事實(shí)，毛睿、歐陽建南與農(nóng)行京山支行簽訂權(quán)利質(zhì)押合同，系雙方真實(shí)意思表示，出質(zhì)股權(quán)依法在京山縣工商行政管理局進(jìn)行了出質(zhì)登記，質(zhì)權(quán)成立并生效。毛睿、歐陽建南及張南南另外與農(nóng)行京山支行簽訂保證合同，該合同亦系雙方意思表示一致的結(jié)果，又無法定無效情形，保證依法成立并有效?，F(xiàn)債務(wù)人京山溫泉公司未依約履行還款義務(wù)，鄂西圈投公司因此有權(quán)實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)及要求保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條 ?規(guī)定:“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！北景钢?，當(dāng)事人對(duì)質(zhì)權(quán)及保證的實(shí)現(xiàn)順序未預(yù)先約定，質(zhì)押股權(quán)由第三人毛睿及歐陽建南提供，在此情形下，鄂西圈投公司有權(quán)選擇就何種擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。訴訟中，鄂西圈投公司明確表示不作選擇。依據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條 ?的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該條之所以賦予債權(quán)人選擇權(quán)，旨在充分保障債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，且該條未明確否定債權(quán)人可同時(shí)主張不同的擔(dān)保權(quán)。因此，從設(shè)定該條的法律意旨出發(fā)，鄂西圈投公司可同時(shí)要求各擔(dān)保人承擔(dān)相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任，即毛睿、歐陽建南、張南南各自按照約定的擔(dān)保方式，一并承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
綜上，京山溫泉公司應(yīng)向鄂西圈投公司償還本金2000萬元及約定的相應(yīng)利息，以及其中到期500萬元的罰息及復(fù)利，毛睿、歐陽建南、張南南對(duì)該債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。鄂西圈投公司并有權(quán)實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)以保證其債權(quán)的全部滿足。依照《中華人民共和國合同法》第六十條 ?第一款 ?、第九十四條 ?第一款 ?第（三）項(xiàng) ?、第九十七條 ?、第一百一十三條 ?、第二百零五條 ?、第二百零六條 ?、第二百零七條 ?，《中華人民共和國擔(dān)保法》第五條 ?、第十八條 ?、第二十一條 ?第一款 ?、第七十一條 ?第二款 ?、第七十八條 ?，《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條 ?之規(guī)定，參照《人民幣利率管理規(guī)定》第二十一條 ?，《貸款通則》第七條 ?之規(guī)定，經(jīng)該院審判委員會(huì)討論決定，判決:一、被告湖北京山天然溫泉國際旅游開發(fā)有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)，向原告湖北省鄂西生態(tài)文化旅游圈投資有限公司償還借款本金2000萬元；二、被告湖北京山天然溫泉國際旅游開發(fā)有限公司履行本判決[[55c3db5011d14fef86ffa4e4ceb79b24:7Article1Paragraph|第一項(xiàng) ?還款]]義務(wù)的同時(shí)支付借款利息、罰息及復(fù)利:2011年5月21日至8月20日期間的利息、罰息、復(fù)利共計(jì)762750.00元；2011年8月21日起至本判決確定的履行期內(nèi)的履行之日止的利息（2000萬元×12%÷12÷30×天數(shù)），500萬元的罰息（500萬元×18%÷12÷30×天數(shù)）及復(fù)利（罰息金額×18%÷12÷30×天數(shù)）；三、被告湖北京山天然溫泉國際旅游開發(fā)有限公司不能履行前兩項(xiàng)確定的債務(wù)時(shí)，原告湖北省鄂西生態(tài)文化旅游圈投資有限公司以質(zhì)權(quán)登記編號(hào)為4208212010008的股權(quán)，依法折價(jià)或者拍賣、變賣后的價(jià)款優(yōu)先受償；四、被告毛睿、歐陽建南、張南南對(duì)本判決確定的第一、二項(xiàng)債務(wù)，承擔(dān)連帶清償責(zé)任。案件受理費(fèi)146800元，由被告湖北京山天然溫泉國際旅游開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。
毛睿、歐陽建南、張南南不服湖北省荊門市中級(jí)人民法院上述判決，向本院提起上訴稱，2010年11月9日農(nóng)行京山支行與京山溫泉公司簽訂的《委托貸款借款合同》約定借款期限自2010年11月11日起至2012年11月10日止共24個(gè)月。借款期間，農(nóng)行京山支行要求京山溫泉公司向其出具分期還款計(jì)劃，承諾2011年6月20日之前償還貸款本金500萬元，2011年12月20日之前償還貸款本金500萬元，2012年5月20日之前償還貸款本金500萬元，2012年11月11日之前償清所有貸款本息。還款計(jì)劃對(duì)貸款期限的變更既沒有通知上訴人，也沒有取得上訴人的書面同意。根據(jù)《擔(dān)保法》第二十四條的規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。因此，上訴人作為保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。同時(shí)，《權(quán)利質(zhì)押擔(dān)保合同》提供的質(zhì)押擔(dān)保也因主合同《委托貸款借款合同》的消滅已經(jīng)消滅，上訴人不再承擔(dān)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)。請(qǐng)求上訴法院依法改判，免除上訴人的保證責(zé)任和質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。
二審程序中被上訴人鄂西圈投公司向法院提交了2010年10月20日京山溫泉公司股東會(huì)決議一份，載明:同意向湖北省鄂西生態(tài)文化旅游圈投資有限公司申請(qǐng)流動(dòng)資金貸款2000萬元，期限2年，利率12%，以兩位股東各自持有的公司股份作為質(zhì)押，質(zhì)押股份占總股本的100%。同意公司兩位股東以個(gè)人名義為本次貸款提供無限連帶責(zé)任擔(dān)保。同意按照還款計(jì)劃分四次償還本次貸款。（附還款計(jì)劃）。鄂西圈投公司加蓋了印章，股東毛睿和歐陽建南簽字。上述股東會(huì)決議的真實(shí)性得到上訴人毛睿簽字認(rèn)可。
一審程序中毛睿、歐陽建南、張南南經(jīng)合法傳喚未到庭參加訴訟，也未提交書面答辯狀，視為放棄其訴訟權(quán)利。上訴人歐陽建南、張南南在二審程序中經(jīng)合法傳喚未到庭參加訴訟，視為放棄其訴訟權(quán)利。毛睿、歐陽建南、張南南上訴后在二審期間未提交新證據(jù)。因此，對(duì)湖北省荊門市中級(jí)人民法院認(rèn)定的事實(shí)本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，本案中的《委托貸款委托合同》、《委托貸款借款合同》、《權(quán)利質(zhì)押合同》、《保證合同》均合法有效。債務(wù)人京山溫泉公司未依約履行還款義務(wù)，毛睿、歐陽建南及張南南應(yīng)依照合同約定承擔(dān)保證責(zé)任和質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。根據(jù)一、二審查明的事實(shí)，京山溫泉公司2010年11月11日出具的分期還款計(jì)劃載明系根據(jù)2010年11月9日《委托貸款委托合同》的約定。2010年10月20日的京山溫泉公司股東會(huì)決議記載的內(nèi)容表明，在《委托貸款委托合同》、《委托貸款借款合同》、《權(quán)利質(zhì)押合同》、《保證合同》簽訂之前，京山溫泉公司與鄂西圈投公司已經(jīng)商定上述還款計(jì)劃，對(duì)《委托貸款借款合同》出具保證和質(zhì)押擔(dān)保的京山溫泉公司股東毛睿和歐陽建南知曉且書面同意該還款計(jì)劃。保證人張南南系毛睿的配偶，可以合理推定其也知曉該還款計(jì)劃。因此，分期還款計(jì)劃并不是對(duì)《委托貸款借款合同》約定的貸款期限的變更，而應(yīng)視為《委托貸款借款合同》的一部分，是《權(quán)利質(zhì)押合同》和《保證合同》所擔(dān)保的債務(wù)內(nèi)容。上訴人毛睿、歐陽建南、張南南關(guān)于京山溫泉公司的還款計(jì)劃對(duì)貸款期限的變更既沒有通知上訴人、也沒有取得上訴人的書面同意，因而其不應(yīng)再承擔(dān)保證責(zé)任和質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任的上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，審判程序合法，實(shí)體處理恰當(dāng)。毛睿、歐陽建南、張南南的上訴理由不能成立，本院不予支持。經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)146800元，由上訴人毛睿、歐陽建南、張南南負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院認(rèn)為，本案中的《委托貸款委托合同》、《委托貸款借款合同》、《權(quán)利質(zhì)押合同》、《保證合同》均合法有效。債務(wù)人京山溫泉公司未依約履行還款義務(wù)，毛睿、歐陽建南及張南南應(yīng)依照合同約定承擔(dān)保證責(zé)任和質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。根據(jù)一、二審查明的事實(shí)，京山溫泉公司2010年11月11日出具的分期還款計(jì)劃載明系根據(jù)2010年11月9日《委托貸款委托合同》的約定。2010年10月20日的京山溫泉公司股東會(huì)決議記載的內(nèi)容表明，在《委托貸款委托合同》、《委托貸款借款合同》、《權(quán)利質(zhì)押合同》、《保證合同》簽訂之前，京山溫泉公司與鄂西圈投公司已經(jīng)商定上述還款計(jì)劃，對(duì)《委托貸款借款合同》出具保證和質(zhì)押擔(dān)保的京山溫泉公司股東毛睿和歐陽建南知曉且書面同意該還款計(jì)劃。保證人張南南系毛睿的配偶，可以合理推定其也知曉該還款計(jì)劃。因此，分期還款計(jì)劃并不是對(duì)《委托貸款借款合同》約定的貸款期限的變更，而應(yīng)視為《委托貸款借款合同》的一部分，是《權(quán)利質(zhì)押合同》和《保證合同》所擔(dān)保的債務(wù)內(nèi)容。上訴人毛睿、歐陽建南、張南南關(guān)于京山溫泉公司的還款計(jì)劃對(duì)貸款期限的變更既沒有通知上訴人、也沒有取得上訴人的書面同意，因而其不應(yīng)再承擔(dān)保證責(zé)任和質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任的上訴理由不能成立，本院不予支持。
綜上，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，審判程序合法，實(shí)體處理恰當(dāng)。毛睿、歐陽建南、張南南的上訴理由不能成立，本院不予支持。經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)146800元，由上訴人毛睿、歐陽建南、張南南負(fù)擔(dān)。

審判長：楊源俊
審判員：孫剛
審判員：任輝獻(xiàn)

書記員：華卉