原告毛小某，農(nóng)民。
委托代理人付九龍，湖北惠山律師事務所律師，代理權限：特別授權。
被告湖北福美來油脂有限公司，組織機構代碼證：69800188-0，住址：荊門市屈家?guī)X管理區(qū)易家?guī)X五三大道。
法定代表人樊鋒，總經(jīng)理。
委托代理人王清云，男，蒙古族，xxxx年xx月xx日出生。代理權限：特別授權。
委托代理人黎興權，湖北中和信律師事務所律師，代理權限：一般代理。
被告許某某，搬運工。

原告毛小某與被告湖北福美來油脂有限公司（以下簡稱油脂公司）提供勞務者受害責任糾紛一案，本院受理后，依法適用簡易程序，于2013年7月9日公開開庭進行了審理。2013年9月3日，經(jīng)原告毛小某申請，本院依法追加許某某為共同被告參與訴訟。于2013年10月14日適用普通程序公開開庭審理了此案。原告毛小某及其委托代理人付九龍、被告油脂公司及其委托代理人王清云、黎興權，被告許某某到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結。
原告訴稱：2012年6月，被告油脂公司雇請我從事臨時搬運工作，2013年1月28日，我按被告要求，往貨運汽車上碼裝棉餅，被告安排將質(zhì)量差的碼放在下層，質(zhì)量較好的碼放在上層。原告正在調(diào)整時，被告的輸送機傳送帶并未停止，輸送中的二包棉餅砸在我的背部，將我砸傷。我的傷情，經(jīng)法醫(yī)鑒定為10級傷殘。請法院判決被告賠償我的損失29631元。
被告油脂公司辯稱：我與原告不存在任何關系，我公司是與許某某簽訂的搬運勞動合同，裝卸成員由許某某自行提供。我公司只與許某某結算搬運費用，由許某某再與其他裝卸工結算費用。原告的傷情，是原告要求移動汽車時，因自身的過錯被砸傷的。我公司只是借給許某某9500元支付原告的醫(yī)療費用，并非我公司自愿承擔。我公司對原告不存在侵權，請法院駁回原告對我公司的訴訟請求。
被告許某某口頭辯稱：我沒有責任，超過我的范圍我不愿意賠償。
在庭審質(zhì)證過程中，原告舉證如下：
1、醫(yī)療收據(jù)兩份，證明原告用去醫(yī)療費9671.48元。
2、住院病案、出院記錄、出院診斷證明，證明原告于2013年1月28日住院，同年3月11日出院，住院42天。醫(yī)生建議休息半年。
3、交通費收據(jù)4張，證明原告用去交通費用80元。
4、鑒定費收據(jù)1張，證明原告用去鑒定費800元。
5、京山開平法醫(yī)司法鑒定所司法鑒定意見書，證明原告外傷致胸12椎體爆裂壓縮性骨折，構成十級傷殘，勞動能力喪失率為10%，誤工損失為120日，護理時間為42日。
6、證人陳某甲、王某甲、汪某、胡某的證明，證明原告被輸送帶上的棉粕砸傷造成骨折。
在庭審質(zhì)證過程中，被告油脂公司舉證如下：
1、湖北福美來油脂公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證，證明被告油脂公司的法人資格。
2、2013年度安全生產(chǎn)合同，證明被告油脂公司與被告許某某簽訂了裝卸物質(zhì)的安全生產(chǎn)合同。
3、被告許某某的證明一份，證明原告毛小某的工薪待遇、工作安排等事項由許某某協(xié)調(diào)。
4、團體意外傷害保險單兩份，證明被告油脂公司為其員工投保了團體意外傷害保險，其中不包括原告毛小某。
5、網(wǎng)銀流水號及費用報銷單三份，證明被告油脂公司為被告許某某支付搬運費。
6、油脂公司領款單三份，證明被告許某某在油脂公司預支醫(yī)藥費9500元。
7、司機王某乙證明，證明是搬運工叫其移車，在移車過程中，原告毛小某被包砸傷。
8、證人胡某證明，證明車移動后，輸送帶上還在上棉粕，把原告砸傷。
9、證人吳某證明，證明毛小某和胡某叫司機將車向前移動，當時輸送機正在運轉，棉粕將毛小某砸傷。
10、證人陳某乙到庭作證，證明原告毛小某有舊傷。
在庭審質(zhì)證過程中，被告許某某未舉證。
原告所舉證據(jù)2、3、4、6，二被告無異議，本庭予以確認。對證據(jù)1，被告許某某無異議，被告油脂公司有異議，認為原告系1月28日發(fā)生的事故，在同日就作了CT檢查，時間上不符合。本院認為，原告何時做CT檢查，應聽醫(yī)生的安排，原告于事故當日做CT檢查，并非不符情理，對被告油脂公司的異議，本院不予支持，對證據(jù)1，本院予以確認。對證據(jù)5，被告許某某無異議，被告油脂公司有異議，認為傷情鑒定沒有考慮原告以往的傷殘結果。本院認為，鑒定結論上寫明“腰2椎體陳舊性壓縮性骨折”，而鑒定意見是指毛小某外傷致胸12椎體爆裂壓縮性骨折，構成人體損傷殘疾程度十級傷殘。并非對舊傷所作的鑒定，況且二被告已明確表示不申請重新鑒定，對證據(jù)5，本院予以確認。
被告油脂公司所舉證據(jù)1-6，原告及被告許某某對其真實性無異議，本院予以確認。證據(jù)7、9，原告有異議，認為證人應出庭作證，本院認為，證人王某乙、吳某雖未出庭，但其證詞與證據(jù)8一致，可客觀反映事故發(fā)生當時的真實情況，對證據(jù)7、8、9，本院予以確認。證據(jù)10，原告有異議，認為不能證明原告曾經(jīng)有舊傷，本院認為，原告本人當庭承認自己有舊傷，法醫(yī)鑒定亦寫明原告有舊傷，對證據(jù)10，本院予以確認。
根據(jù)當事人的自認及以上采信的有效證據(jù)，本院確認以下案件事實：
2012年，被告許某某將被告油脂公司的貨物搬運全部承接，約定按7元／噸結算搬運費，并于2013年1月1日簽訂了《2013年度安全生產(chǎn)合同》。被告許某某為了完成工作任務，先后雇請原告毛小某、胡某、吳某等其他搬運工，工作任務完成后，由許某某按6元／噸為他們結算搬運費，被告許某某享有提成1元／噸。
2013年1月28日，在被告油脂公司廠房內(nèi)，根據(jù)油脂公司安排，王青平駕駛汽車為顧客裝載棉粕，原告毛小某等人受被告許某某指派從地上往車上搬運棉粕。當時，原告毛小某站在汽車上，和搬運工吳某、胡某一起，從輸送帶上接過棉粕，碼放到汽車上。當汽車前端裝碼完后，要碼裝汽車后端時，由于輸送帶受限，汽車必須前移，在輸送帶未停止運轉時，毛小某和胡某叫司機王青平把車往前移動，王青平不同意，在毛小某等人的再三要求下，王青平方同意將汽車向前移動，在汽車移動過程中，輸送帶上的棉粕掉下來，砸傷了原告毛小某。
原告毛小某被送往五三醫(yī)院治療，住院42天，用去醫(yī)療費用9671.48元，醫(yī)生診斷為：雙側第7肋骨折，雙骨挫傷，胸12椎體爆裂骨折，腰2椎體楔形變。毛小某的傷情，經(jīng)法醫(yī)鑒定構成十級傷殘，勞動能力喪失率為10%，誤工損失為120日，護理時間為42日。事故發(fā)生后，被告許某某向被告油脂公司預支醫(yī)療費9500元，由被告許某某交到醫(yī)院。
原告的損失為：
醫(yī)療費：9671.48元
誤工費：6672元（120天×55.60元）
護理費：2335.20元（42天×55.60元）
住院伙食補助費：840元（42天×20元）
鑒定費：800元
殘疾賠償費：15704元（7852元／年×20年×10%）
交通費：80元
精神撫慰金：1000元
合計：37102.68元。

本院認為：本案的性質(zhì)是雇員在雇傭活動中受到傷害的侵權責任糾紛。其爭議焦點是：1、原告是與誰形成勞務關系？2、本案責任分擔的問題。
勞動關系是指勞動者接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，從用人單位領取報酬和受勞動保護所產(chǎn)生的法律關系。勞務關系是指當事人一方為另一方當事人提供勞務且接受另一方當事人的監(jiān)督、管理，并相應地取得工資而形成的權利義務關系。
關于原告與誰形成勞務關系的問題。經(jīng)庭審查明，原告并非被告油脂公司的員工，其工作安排是受被告許某某的指派，聽從被告許某某的指揮，并由被告許某某發(fā)放其勞動報酬。因此，原告與被告油脂公司之間，既不存在勞動關系，也不存在勞務關系，原告與被告許某某之間形成勞務關系。原告認為其與被告油脂公司之間形成勞務關系的主張，與事實和法律不符，本院不予支持。
關于本案責任分擔的問題。根據(jù)最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。原告與被告許某某之間形成雇傭關系，作為雇主的許某某應承擔雇主責任（即50%）。另外，作為受害人的原告，在輸送帶未停止的情況下，責令司機移動汽車，原告本人既未躲避，也未采取任何安全保護措施，導致運轉中的貨物將其砸傷，其主觀上過于自信，是對自身安全的一種漠視，故其主觀上亦存在著重大過失，應承擔次要責任（即35%）。
其次，被告油脂公司應選擇有資質(zhì)的搬運公司承接業(yè)務，其明知被告許某某無搬運資質(zhì)，卻將全部搬運工作承攬給被告許某某負責，對于搬運工的選任上，被告油脂公司存在一定的過錯。再次，被告油脂公司明知搬運工作不可能靠被告許某某一人獨立完成，必然要聘請其他人協(xié)助工作，被告油脂公司對搬運工疏于監(jiān)管，存在管理上的過錯。綜合本案實際情況，被告油脂公司應承擔15%的責任。
據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權責任法》第十六條、第二十六條、最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款、第十七條第一、二款之規(guī)定，判決如下：

一、被告湖北福美來油脂有限公司給付原告毛小某人身損害賠償費5565．40元（即37102.68元×15%）。
二、被告許某某給付原告毛小某人身損害賠償費18551.34元（即37102.68元×50%）。
三、駁回原告毛小某的其他訴訟請求。
上述一、二項，于本判決生效后十日內(nèi)付清。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費900元，由原告毛小某負擔315元，被告湖北福美來油脂有限公司負擔135元，被告許某某負擔450元。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省荊門市中級人民法院

審判長 毛曉玲
審判員 謝正華
人民陪審員 袁紅民

書記員： 陳湘贇