辯護詞
尊敬的審判長、審判員:
四川謙亨律師事務所接受被告人畢**親屬的委托,指派我擔任被告人畢**涉嫌受賄一案的一審辯護人。接受指派后,辯護人依法會見了被告人畢**,認真查閱了相關案卷材料,現(xiàn)結(jié)合庭審情況,發(fā)表以下辯護意見:
一、對公訴機關指控被告人畢**犯有受賄罪沒有異議,但對指控被告人受賄的數(shù)額有異議,以下兩筆款項不應當認定為受賄:
1、蔣**給予被告人畢**的7萬元中有5萬元屬于借款,不應認定為畢**受賄
(1)2010年10月被告人畢**向蔣**借1萬元屬于借款,不應認定為受賄。
根據(jù)依法查明的事實,2010年10月,畢**在茶樓打牌,蔣**找畢**辦檢疫證,蔣**站了一會兒,并未說明來意,畢**說“蔣老板,手氣不好,借我一萬塊錢?!庇捎谑Y**尚未說明來意,畢**并不知道蔣**有求于他,說他是以借為名索要過于牽強。
(2)被告人畢**向蔣**借4萬元給兒子讀書之用屬于借款,不應認定為受賄。
根據(jù)依法查明的事實,2011年6月,被告人畢**打電話向蔣**借錢供孩子讀書,蔣**考慮到“開口了就不好意思不借,我還要繼續(xù)和**局做生意”,借給畢**4萬元。當時畢**的孩子考上大學,確實需要一筆不小的費用,借錢理由正當合理,因為蔣**是熟人,以前也借過錢,向其借錢合乎人之常情,畢**表示“蔣**要就還”,具有歸還的意思。
2、被告人畢**收受**二期工程負責人何**20萬元,事實不清,不應認定為受賄。
根據(jù)畢**2013年6月18日在**縣檢察院的調(diào)查筆錄,何**承建的是**一期工程,由他簽字才能撥款,也想做**附屬工程,才送給他20萬元,他簽了字,也讓何**做了附屬工程。而根據(jù)何**2014年8月3日在**縣檢察院的證言,其承建**二期工程時才認識畢**,畢**向其索要回扣,他經(jīng)過付價還價被迫答應給20萬,并未說因為撥款需要其簽字才答應給回扣,更未提到讓他做附屬工程之事。
辯護人在會見畢**時,畢**提到:這20萬元實際是何**償還自己的借款及利息,自己家中目前尚留有何**借款時出具的借條。之所以違背事實承認是何**送的錢,是因為最初紀委調(diào)查本案時,縣領導給其做思想工作,讓其退還涉嫌的全部贓款后按當時的政策走“綠色通道”,不再追究責任。按照當時的政策,**縣相關部門負責人將錢退了后,不追究責任的有縣科局級干部多人,這一部分人都是保留了公職和黨籍的,最嚴重的也就是免職,有的甚至還在任職。畢**的情況基本一樣,出于“大事化小小事化了”的想法,所以才違心把借款、受賄款都全部認作受賄款,包括何**的還款。何**在畢**處確有借款,給畢**的20萬元究竟是借款還是受賄款,事實不清,不能得出唯一性結(jié)論。根據(jù)“有利于被告”的刑事訴訟原則,不應認定何**給畢**的20萬元屬于受賄。
因此,被告人畢**受賄的犯罪事實應當扣除蔣**的5萬元借款和何**的20萬元還款,受賄數(shù)額為18.6萬元。
二、被告人畢**案發(fā)后主動交代自己的犯罪事實,具有自首情節(jié),可能比輕或減輕處罰
根據(jù)依法查明的事實,被告人畢**于2013年5月份向**縣檢察院投案,后接受**縣紀委和**州紀委調(diào)查,**縣紀委于2014年7月6日將畢**涉嫌受賄的線索移送**州檢察院,同日**州檢察院將此線索交**縣檢察院辦理,2014年7月8日**縣檢察院決定對畢**執(zhí)行刑事拘留措施,在檢察機關介入前后被告人畢**均能如實供述犯罪事實,依據(jù)我國《刑法》第六十七條“犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰”之規(guī)定,應當認定被告人畢**具有自首情節(jié),可以從輕或者減輕處罰。
1、關于自動投案
根據(jù)《高人民法院最高人民檢察院關于辦理職務犯罪案件認定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》法發(fā)[2009]13號第一條規(guī)定:“犯罪事實或者犯罪分子未被辦案機關掌握,或者雖被掌握,但犯罪分子尚未受到調(diào)查談話、訊問,或者未被宣布采取調(diào)查措施或者強制措施時,向辦案機關投案的,是自動投案?!?/p>
(1)、從時間上看,被告人畢**到案時尚未受到調(diào)查談話、訊問,也未被宣布采取調(diào)查措施或者強制措施。
本案中被告人畢**于2013年5月14日向**縣檢察院投案,交待了一切犯罪事實等候處理,2014年6月26日州紀委決定對畢**立案調(diào)查,被告人畢**在立案調(diào)查期間如實供述自己的罪行,2014年7月6日辦案機關**縣檢察院才因**縣紀委的移送掌握了被告人畢**涉嫌受賄的線索,直到2014年7月8日才正式?jīng)Q定刑事拘留并立案調(diào)查。
(2)、從被告人如實供述的表現(xiàn)看,他在辦案機關正式調(diào)查前就找到有關領導投案自首如實供述自己的事,當其如實供述時應當意識到自己的如實供述將會使自己面臨被調(diào)查的危險,但依然堅持如實供述,說明其到案是主動的。
2、如實供述罪行
被告人畢**在**縣檢察院立案前后,均能如實供述犯罪事實,屬于如實供述罪行。
中共**州紀委《關于**縣**局原局長畢**在組織調(diào)查期間表現(xiàn)情況的函》及**縣檢察院的起訴意見書和起訴書均無爭議地認定,畢**在案發(fā)后如實供述犯罪事實,符合我國《刑法》第六十七條關于“如實供述自己的罪行”之規(guī)定。
庭審調(diào)查中,被告人畢**對收取蔣**7萬元、何**20萬元的事實供認不諱,只是對收取蔣**7萬元中的5萬元、何**20萬元的性質(zhì)進行了辯解,并且明確表示最終以人民法院的認定為準。《最高人民法院關于被告人對行為性質(zhì)的辯解是否影響自首成立問題的批復》規(guī)定:“根據(jù)刑法第六十七條第一款和最高人民法院《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定,犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。被告人對行為性質(zhì)的辯解不影響自首的成立。”公訴人以畢**在庭審中對犯罪行為的性質(zhì)進行辯解認定被告人翻供不屬于自首,顯然不當。
三、被告人畢**向紀檢監(jiān)察機關退交贓款,可以酌情從寬處理。
根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理職務犯罪案件認定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》法發(fā)[2009]13號第四條規(guī)定“受賄案件中贓款贓物全部或者大部分追繳的,視具體情況可以酌定從輕處罰。”
根據(jù)中共**州紀委《關于**縣**局原局長畢**在組織調(diào)查期間表現(xiàn)情況的函》*紀函[2014]142號:2014年7月,畢**分2次將其違紀違法款127500元、410800元退交至**縣紀委,畢**共退交紀檢監(jiān)察機關干部違紀違法款538000元,可見被告人畢**積極退贓,有明顯的悔罪態(tài)度,可以對其酌情從寬處罰。
綜上所述,被告人畢**主動交代違法犯罪事實,符合自首的法定條件;案發(fā)后積極退還違紀款和贓款,具有明顯的悔罪態(tài)度。請合議庭量刑時考慮被告人畢**具有法定和酌定從輕、減輕處罰的情節(jié),依法對被告人畢**從輕、減輕處罰。
以上辯護意見請合議庭充分考慮并予采納。
辯護人:**謙亨律師事務所
鄭律師
二0一五年*月*日
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