武漢美太某醫(yī)用材料有限公司
高代明（湖北武漢新洲區(qū)李集法律服務(wù)所）
余習(xí)林（湖北武漢新洲區(qū)李集法律服務(wù)所）
深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司
閆彬彬（廣東金信方正律師事務(wù)所）
佛山市南海區(qū)澳淼貨運服務(wù)部
佛山市楚天貨運代理有限公司

原告武漢美太某醫(yī)用材料有限公司。
法定代表人高紅利，該公司董事長。
委托代理人高代明、余習(xí)林，武漢市新洲區(qū)李集法律服務(wù)所法律工作者，代理權(quán)限為特別授權(quán)。
被告深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司。
法定代表人張宏橋，該公司總經(jīng)理。
委托代理人閆彬彬，廣東金信方正律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為特別授權(quán)。
第三人佛山市南海區(qū)澳淼貨運服務(wù)部。
負(fù)責(zé)人黎永集，該服務(wù)部經(jīng)理。
第三人佛山市楚天貨運代理有限公司。
法定代表人漆桂香，該公司經(jīng)理。
原告武漢美太某醫(yī)用材料有限公司（以下簡稱美太某公司）訴被告深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司（以下簡稱中臺公司）、第三人佛山市南海區(qū)澳淼貨運服務(wù)部（以下簡稱澳淼貨運服務(wù)部）、第三人佛山市楚天貨運代理有限公司（以下簡稱楚天貨運代理公司）買賣合同糾紛一案，本院于2013年8月8日立案受理后，依法由審判員徐家法獨任審判，于2013年9月12日公開開庭進(jìn)行了審理。后依法追加佛山市南海區(qū)澳淼貨運服務(wù)部、佛山市楚天貨運代理有限公司為本案第三人，并依法組成合議庭于2013年10月29日公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人高代明、余習(xí)林、被告委托代理人閆彬彬到庭參加訴訟。第三人經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由均未到庭。本案現(xiàn)己審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明:2012年12月28日原告與被告簽訂一份購銷合同，該合同約定:原告（甲方）在被告（乙方）處采購型號為TLF20HP臺冷風(fēng)冷空調(diào)機組6臺和型號為TLF15HP臺冷風(fēng)冷空調(diào)機組2臺，總金額為328000.00元。此價格為含稅含運費、含室內(nèi)外機組銅管的連接價，免費運輸至武漢美太某醫(yī)藥材料公司，但不包卸貨。先付定金100000.00元，貨到付款228000.00元，合同簽訂收取定金之日25日內(nèi)交貨等。上述合同簽訂后，原告于2013年1月5日向被告支付定金100000.00元整，后于2013年2月1日和5月21日分兩次共向被告支付貨款200000.00元整。在雙方履行合同中，合同定金已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合同價款，即原告已向被告支付貨款300000.00元整。被告于2013年1月29日將合同約定的空調(diào)散件交由第三人澳淼貨運服務(wù)部承運，第三人澳淼貨運服務(wù)部中轉(zhuǎn)給第三人楚天貨運代理公司運送至原告處，并由第三人楚天貨運代理公司出具了一份貨物承運單，該承運單載明:“貨物名稱:空調(diào)設(shè)備，件數(shù)45件，送貨上門?！痹媸盏娇照{(diào)散件后進(jìn)行卸貨，組裝后發(fā)現(xiàn)差12件，實際收貨33件，因差貨12件，原告在收貨后沒有簽收45件貨物，遂與被告公司聯(lián)系，被告未予答復(fù)。因被告至今未向原告交付差欠的12件空調(diào)散件，原告遂訴至法院，訴訟請求如前所述。
在庭審過程中原告要求被告在不能交付下欠的12件空調(diào)（TLF20HP）機組室外主機則折價賠償經(jīng)濟損失。本案經(jīng)調(diào)解原、被告未能達(dá)成調(diào)解意見，被告也未交付下欠的12件空調(diào)散件。
本院認(rèn)為:原告與被告簽訂的購銷合同系雙方真實意思表示，應(yīng)為合法有效，雙方均應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定履行。雙方購銷合同中明確約定由被告免費運輸貨物到原告處，并未約定由第三方運輸，被告履行合同不符合約定，因此對由于第三人承運導(dǎo)致貨物缺失的風(fēng)險和責(zé)任應(yīng)由被告方承擔(dān)。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第二款規(guī)定:“對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任?！倍景钢校桓尕?fù)有交付貨物的合同義務(wù)，因此應(yīng)由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。因被告未能提交確認(rèn)原告收到45件空調(diào)散件的收貨憑證，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，視為其未按合同約定的數(shù)量向原告交付貨物?！吨腥A人民共和國合同法》第六十七條 ?規(guī)定:“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！北景钢校p方合同約定的是先付定金，后貨到付款，而合同簽訂后原告向被告支付了定金及大部分貨款，在發(fā)現(xiàn)貨物缺失后與被告方聯(lián)系并提出數(shù)量異議，原告依約履行了合同義務(wù)。但被告未按合同約定的數(shù)量交付貨物，即被告未依約先履行合同義務(wù)，違約在先，原告未付清余款系行使先履行抗辯權(quán)，不違反法律規(guī)定和雙方合同的約定，因此對被告的辯稱意見本院不予采納。對原告主張的經(jīng)濟損失，因原告未提交相關(guān)證據(jù)予以證明，本院不予支持。故對原告的訴訟請求本院予以部分支持。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條 ?、第一百零七條 ?、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第五條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?之規(guī)定，判決如下:
一、被告深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司于本判決生效后向原告武漢美太某醫(yī)用材料有限公司交付型號為TLF20HP臺冷風(fēng)冷空調(diào)機組空調(diào)散件12件（室外主機12臺）；若被告不能交付上述貨物，則折價85000元，由被告深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司于本判決生效后立即支付；
二、駁回原告武漢美太某醫(yī)用材料有限公司其他訴訟請求。
案件受理費4300元，由被告深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在本判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省武漢市中級人民法院，上訴人在提交上訴狀時預(yù)交案件受理費4300元，款匯武漢市中級人民法院。戶名:武漢市財政局非稅收入?yún)R繳專戶--市中院訴訟費分戶；賬號:079501040000393；開戶行:農(nóng)行武漢市民航東路分理處，行號:832886。上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)未預(yù)交訴訟費的，按自動撤回上訴處理。

本院認(rèn)為:原告與被告簽訂的購銷合同系雙方真實意思表示，應(yīng)為合法有效，雙方均應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定履行。雙方購銷合同中明確約定由被告免費運輸貨物到原告處，并未約定由第三方運輸，被告履行合同不符合約定，因此對由于第三人承運導(dǎo)致貨物缺失的風(fēng)險和責(zé)任應(yīng)由被告方承擔(dān)。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第二款規(guī)定:“對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。”而本案中，被告負(fù)有交付貨物的合同義務(wù)，因此應(yīng)由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。因被告未能提交確認(rèn)原告收到45件空調(diào)散件的收貨憑證，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，視為其未按合同約定的數(shù)量向原告交付貨物?！吨腥A人民共和國合同法》第六十七條 ?規(guī)定:“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！北景钢?，雙方合同約定的是先付定金，后貨到付款，而合同簽訂后原告向被告支付了定金及大部分貨款，在發(fā)現(xiàn)貨物缺失后與被告方聯(lián)系并提出數(shù)量異議，原告依約履行了合同義務(wù)。但被告未按合同約定的數(shù)量交付貨物，即被告未依約先履行合同義務(wù)，違約在先，原告未付清余款系行使先履行抗辯權(quán)，不違反法律規(guī)定和雙方合同的約定，因此對被告的辯稱意見本院不予采納。對原告主張的經(jīng)濟損失，因原告未提交相關(guān)證據(jù)予以證明，本院不予支持。故對原告的訴訟請求本院予以部分支持。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條 ?、第一百零七條 ?、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第五條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條 ?之規(guī)定，判決如下:

一、被告深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司于本判決生效后向原告武漢美太某醫(yī)用材料有限公司交付型號為TLF20HP臺冷風(fēng)冷空調(diào)機組空調(diào)散件12件（室外主機12臺）；若被告不能交付上述貨物，則折價85000元，由被告深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司于本判決生效后立即支付；
二、駁回原告武漢美太某醫(yī)用材料有限公司其他訴訟請求。
案件受理費4300元，由被告深圳市中臺冷空調(diào)設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)。

審判長：徐家法
審判員：方彩明
審判員：謝軍

書記員：喻瓊