原告：武漢科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金合伙企業(yè)（有限合伙），住所地：武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)高新大道666號武漢國家生物產業(yè)基地項目B、C、D區(qū)研發(fā)樓**棟。
執(zhí)行事務合伙人：武漢科創(chuàng)天使投資基金管理有限公司委派人：沈曉健
委托訴訟代理人：魏維，湖北天明律師事務所律師。
委托訴訟代理人：金愛恒，湖北天明律師事務所律師。
被告：徐某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，登記住所地：湖北省陽新縣，現住所地：武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)，
委托訴訟代理人：田專，湖北尚泰律師事務所律師。
委托訴訟代理人：程吉，湖北尚泰律師事務所律師。
被告：武漢四三一八網絡科技有限公司，登記住所地：武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)武大科技園武大園一路11號豪邁大廈A棟802、804室，現住所地：武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)萬科城市花園10號樓D棟1001。
法定代表人：徐某某，董事長兼總經理。

原告武漢科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡稱原告）訴被告徐某某、被告武漢四三一八網絡科技有限公司（以下簡稱四三一八公司）公司增資糾紛一案，本院于2017年11月27日立案后，依法適用簡易程序，公開開庭進行了審理。原告的委托訴訟代理人魏維，被告徐某某及其委托訴訟代理人田專、程吉，被告四三一八公司的法定代表人徐某某均到庭參加訴訟。雙方當事人均向本院申請了調解期限。本案現已審理終結。
原告向本院提出訴訟請求：1、判令被告徐某某履行武漢科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）關于被告四三一八公司增資協議書之補充協議，向原告支付股權回購價款合計3844109.59元（從2014年12月25日出資之日起算，暫計算至2017年10月24日，被告徐某某應支付的股權回購價款應計算至股權回購價款全部支付完畢之日止）；2、判令被告四三一八公司對被告徐某某向原告承擔回購責任的連帶保證責任；3、判令被告徐某某和被告四三一八公司承擔本案全部訴訟費用。事實和理由：2014年12月26日，原告與被告四三一八公司及該公司原股東被告徐某某、案外人賈祖樣簽署了《武漢科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）關于武漢四三一八網絡科技有限公司增資協議書》（以下簡稱增資協議書）。約定由原告向被告四三一八公司增資3000000元，其中333300元進入注冊資本（取得被告四三一八公司14.29%的股權），2666700元進入被告四三一八公司資本公積；原告應在協議簽署后15個工作日將增資款繳付到位；在原告未退出被告四三一八公司前，或經原告書面同意前，被告徐某某不得轉讓其持有的被告四三一八公司全部或部分股權等。同時，原告也與被告徐某某、案外人賈祖樣簽署了《武漢科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）關于武漢四三一八網絡科技有限公司增資協議書之補充協議》（以下簡稱增資補充協議）。約定，當被告四三一八公司的核心業(yè)務或管理層發(fā)生重大變化以致影響公司正常業(yè)務經營的，或被告徐某某參與與本公司業(yè)務無關的業(yè)務或參與其他公司的管理經營的，被告徐某某在原告書面要求下，應全部回購原告持有的股權；原告有權要求被告四三一八公司回購相關股權，有權要求被告徐某某受讓全部股權并支付轉讓價款；回購價格以原告持有被告四三一八公司全部股權所對應的經審計的凈資產和轉讓時點按照每年10%利率計算的本利和二者中較高者確定；被告四三一八公司或被告徐某某應在收到要求回購股權的書面通知后兩個月內付清全部金額；被告四三一八公司對被告徐某某應當履行的回購義務承擔連帶保證責任等。2014年12月25日，原告如約向被告四三一八公司繳付了3000000元增資款。2017年2月27日，被告徐某某以被告四三一八公司名義向原告發(fā)出“武漢四三一八網絡科技有限公司情況說明書”。表示被告四三一八公司因各種原因導致經營不善，目前公司僅?？偨浝硪蝗?，其他員工全部離職，無法繼續(xù)經營業(yè)務，申請破產清算等。2017年4月28日，原告向兩被告發(fā)出了“關于要求武漢四三一八網絡科技有限公司及創(chuàng)始股東徐某某履行購回股權義務的函”。聲明被告四三一八公司已沒有員工，無法正常開展業(yè)務經營，要求兩被告按照增資補充協議第2.4.1條的約定履行股權回購義務，向原告支付合計3713333元的股權回購款（暫時計算至2017年4月28日）。原告向兩被告發(fā)出函件后，兩被告未履行約定責任，且已遲延超過兩個月。為維護自身合法權益，原告特訴至法院。
被告徐某某辯稱：一、原告主張我方回購股權的理由不能成立，其訴訟請求不應得到支持。1、原告主張股權回購的理由是依據雙方簽訂的增資補充協議第2.4.1（1）條的約定即管理層發(fā)生重大變化以致影響公司正常業(yè)務經營。對于該條款的理解應是公司正常運營過程中出現管理層變更導致公司不能正常經營時，才會觸發(fā)股權回購程序。而事實上，從原告入股被告四三一八公司至訴訟前，公司就一直處于虧損狀態(tài)，從公司每年的財務審計數據可看，被告四三一八公司在2016年就不能正常經營，主要原因并不是管理層的變更，而是公司營業(yè)收入過低，經營成本過高，以致資金周轉困難所致，因此股權回購條件并未成就。2、2015年6月份淘寶、天貓等各大網站開始啟用“Https加密”，公司原經營的“存錢罐”PC端業(yè)務功能受到沖擊，開始研發(fā)手機端業(yè)務功能，研發(fā)過程持續(xù)時間較長，投入巨大，長期沒有收入只有支出。3、2016年1月公司虧損嚴重，無法繼續(xù)發(fā)放員工工資，部分員工向武漢市人力資源社會保障局勞動監(jiān)察部門投訴，后由東湖勞動局監(jiān)察科進行調查處理，最終因勞資糾紛員工出現了離職。4、2016年2月，因公司經營困難資金短缺，為節(jié)省成本，辦公場所發(fā)生變更，租金也從原來的6900元月降至500元月。5、在2016年初公司不能正常經營后，我方多次與原告及公司的另一股東磋商，需求出路未果。我方只能向原告送達書面報告，請求通過解散公司來避免損失進一步擴大，而原告在股東會上仍不同意解散公司。6、關于“管理層變更”、“公司不能正常經營”沒有明確的界定，公司能否正常經營跟管理人員是否變更至始至終沒有直接關聯關系。原告入股公司后，向公司指派法律顧問、財務總監(jiān)、董事會、監(jiān)事會代表，公司除被告徐某某外，所有管理人員都是原告指派的，這部分人員并未直接參與公司的經營，只對原告負責，更多是聽從于原告的指令。二、即使股權回購條件成就，原告訴請主張股權回購的價款也沒有合同依據。1、原告投資的3000000元款項中只有333300元是股權投資款，另外2666700元進入被告四三一八公司的資本公積。依據增資補充協議第2.1.1條的約定，各方一致同意，自投資方根據增資協議第三條繳付其增資價款，公司的資本公積金、盈余公積金和未分配利潤由本次增資后所有股東按持股比例享有。2、增資補充協議第2.4.3（1）條股權回購或收購的價格按照以下原則確認：以增資方持有公司全部股權所對應的經審計的凈資產和轉讓時點按照每年10%利率計算的本利和二者中較高者確定。該條款屬于對回購價格的約定不明。從字面理解回購的價格有2種方式，但其中第二種方式“轉讓時點按照每年10%利率計算的本利和”約定不明確，沒有計算基數，到底是股權轉讓對應的333300元，還是股權回購時對應的股權價值不明確。但顯然不是按照3000000元作為基數，否則該約定屬于約定固定回報，屬于無效條款。三、被告四三一八公司出現解散事由，已經進入清算程序。2017年10月23日，公司全體股東召開臨時股東會，會議決定依據公司章程第八條第1款第（5）項、第十一條第1款第（2）項的約定解散公司，并經持股三分之二以上的股東同意形成決議。2017年11月7日，我方向武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)人民法院申請清算公司，法院收取了立案材料并開具了繳費通知，該案現因我方無力支付訴訟費用暫時擱置。四、原告設立的初衷和目的是對武漢地區(qū)孵化器內符合條件的種子期、初創(chuàng)期在孵科技型企業(yè)進行股權投資，并提供創(chuàng)業(yè)輔導、人才培訓、管理咨詢等服務，因此命名為“天使基金”，而不是以盈利為目的的公司。為此，武漢市人民政府辦公廳、武漢市科技局、財政局等政府部門對基金的投資、推出出臺了詳細的文件。其中包括《武漢市科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金暨種子基金管理暫行辦法》、《武漢市科技創(chuàng)業(yè)投資引導基金管理辦法》。本案中，原告的退出應按以下規(guī)定處理：2013年9月4日，武漢市人民政府辦公廳印發(fā)的《武漢市科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金暨種子基金管理暫行辦法》第二十一條規(guī)定，被投資企業(yè)若破產或者清算的，基金按照實際出資比例，承擔相應的損失或收回剩余資金和資產。2012年武漢市科技局、財政局印發(fā)的《武漢市科技創(chuàng)業(yè)投資引導基金管理辦法》第二十二條也規(guī)定，引導基金參股的創(chuàng)業(yè)投資機構或創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)生清算時，按照法律程序清償債權后，按照事先簽訂的協議（章程）約定分配剩余資產。
被告四三一八公司的答辯意見與被告徐某某的答辯意見一致。
經審理查明事實如下：
1、被告四三一八公司系2013年10月9日成立的有限責任公司，公司成立之初，注冊資本為500000元，股東為被告徐某某及案外人賈祖樣，分別持股50%。2014年4月11日，被告四三一八公司進行增資，注冊資本增至2000000元，股東變更為被告徐某某、案外人賈祖樣及案外人賈國輝，分別占股25%、25%、50%。2014年11月26日，案外人賈國輝退出被告四三一八公司，變更后該公司的股東為被告徐某某、案外人賈祖樣，分別占股25%、75%。2014年12月29日，被告四三一八公司股東再次發(fā)生變更，變更后為被告徐某某、案外人賈祖樣及原告，分別占股68.57%、17.14%、14.29%，注冊資本也增至2333300元，但該次股權等變更登記的手續(xù)直到2015年4月28日才完成。2015年8月19日，案外人賈祖樣退出被告四三一八公司，將其全部股份轉讓給了案外人賈國輝，賈國輝再次成為被告四三一八公司股東，與原告及被告徐某某一起分別占股17.14%、14.29%、68.57%。
2、2014年12月16日，原告與被告四三一八公司、被告徐某某及案外人賈祖樣簽訂增資協議書。約定，被告四三一八公司現登記注冊資本2000000元，此次增資擴股，被告徐某某、案外人賈祖樣同意原告對新增出資額予以認繳，其中原告以新股東身份認繳，公司其他股東放棄對本次增資的優(yōu)先認購權；增資方同意以總額3000000元（其中原告認繳3000000元）增資被告四三一八公司，被告徐某某、賈祖樣同意原告對被告四三一八公司進行投資等。該增資協議書第3.1條約定，各方同意，原告以總額3000000元增資于被告四三一八公司，其中333300元計入公司注冊資本，余下2666700元計入公司資本公積。第3.2條約定，增資完成后，公司注冊資本共計增加333300元，即注冊資本由原2000000元增至2333300元。第3.4條約定，增資擴股完成后，公司的股權結構為被告徐某某認繳出資1600000元，占股68.57%，賈祖樣認繳出資額400000元，占股17.14%，原告認繳出資333300元，占股14.29%。第3.5條約定，被告四三一八公司就本次增資形成有效股東會決議且各方簽署本協議后，十五個工作日內，增資方將本協議第3.1條約定的增資金額以現金方式付至原告指定的驗資賬戶。第6.1條約定，投資完成后，增資方投資未完全退出前，未經增資方以書面形式同意，被告徐某某不得轉讓其所持有的被告四三一八公司的部分或全部股權等。
3、2014年12月16日，原告與被告四三一八公司、被告徐某某及案外人賈祖樣還簽訂了增資協議書之補充協議。該補充協議第2.1.1條約定，各方一致同意，投資方（即原告及賈祖樣，以下同）根據增資協議第三條繳付其增資價款，公司的資本公積金、盈余公積金和未分配利潤（包括累計未分配利潤）由本次增資后所有股東按持股比例享有，在本協議簽訂日后至本次增資股權登記日之前公司不得以任何方式進行以前年度的利潤分配。第2.4.1條約定，在下列情況下，創(chuàng)業(yè)團隊（即被告徐某某，以下同）在投資方書面通知的要求下，應使原告的股權得以全部被回購或被收購：（1）公司的核心業(yè)務或管理層發(fā)生重大變化，以致影響公司正常業(yè)務經營；（2）公司與其關聯方（原告除外）進行對原告或公司產生重大不利影響的關聯交易；。（6）公司實際控制人或者核心團隊成員參與與本公司業(yè)務或參與其他公司的管理經營。第2.4.3條約定，在公司回購或被告徐某某收購投資方的股權時，股權回購或收購的價格應按以下原則確定：以原告持有公司全部股權所對應的經審計的凈資產和轉讓時點按照每年10%利率計算的本利和二者中較高者確定。第2.4.6條約定，創(chuàng)業(yè)團隊之間應對投資方實現本協議第2.4條中約定的所有權益互相承擔連帶責任，公司對被告徐某某履行回購義務承擔連帶保證責任等。
4、2014年12月25日，原告按約向被告四三一八公司支付了3000000元。
5、2017年2月27日，被告四三一八公司向原告發(fā)出《武漢四三一八網絡科技有限公司情況說明書》。載明，2016年1月1日至2016年12月31日，公司賬面營業(yè)收入49210.16元，營業(yè)成本為692013.05元，稅金及附加為1.4元，管理費用為120628.03元，財務費用為-42.61元，營業(yè)外收入為51819.89元，利潤為虧損，金額為-711569.82元。截止2016年12月31日，公司總資產412429.25元，負債500元，凈資產411929.25元?；仡欉^去的2016年，公司一直致力于存錢罐項目的研發(fā)與推廣工作，但受到資本寒冬的影響，專注做移動端APP產品的企業(yè)，基本都是無法繼續(xù)經營下去。截止到2016年底，已經陸續(xù)有好多家互聯網企業(yè)倒閉了。2016年公司資金困難，技術團隊解散，人才匱乏，員工基本工資也無法發(fā)放。公司總經理（即創(chuàng)始股東徐某某）甚至自己去負債貸款等用了很多方法來緩解當時的困境。為了節(jié)約成本開支，將公司繼續(xù)維持下去，公司在2016年2月底已搬到了居民樓里辦公。盡管辦公條件簡陋，總經理依然竭盡所能每天在外奔波，找投資人面談，但受金融風暴大市場環(huán)境的影響，融資也變得非常艱辛。在過去的一年里，公司也在積極爭取申報企業(yè)自主創(chuàng)業(yè)項目和信用貸款，最終結果卻不盡人意，公司未能融得資金。公司目前只剩下總經理一人，其他員工全部離職，且已經虧損嚴重，無法繼續(xù)經營業(yè)務。公司難以維持下去，特此說明，申請破產清算。
6、2017年4月28日，原告向被告四三一八公司及被告徐某某出具《關于要求武漢四三一八網絡科技有限公司及創(chuàng)始股東徐某某履行購回股權義務的函》。載明，根據我方核查了解，四三一八公司現已無員工，且未正常開展業(yè)務經營，該情況滿足增資協議書之補充協議第2.4.1條約定的天使基金有權要求公司、創(chuàng)始股東徐某某回購天使基金股權的條件。鑒于此，我方現發(fā)函要求四三一八公司及其創(chuàng)始股東徐某某按照增資協議書之補充協議中約定價格3713333元（以3000000元投資款為基數，年利率10%，自2014年12月25日暫算至2017年4月28日，3000000×10%360×856天=713333元）受讓天使基金持有的四三一八公司的全部股權等。2017年11月27日，原告訴于本院。
7、庭審中，原告認為被告四三一八公司的核心業(yè)務及管理層發(fā)生重大變化，導致公司無法正常經營，雙方所簽訂的增資協議書之補充協議約定的股權回購的條件已經成就；被告徐某某則主張被告四三一八公司的核心業(yè)務并未發(fā)生重大變化，被告四三一八公司原主要經營業(yè)務為存錢罐業(yè)務，載體為PC端，其后因網絡發(fā)展，該業(yè)務遇到技術難題，無法繼續(xù)經營，公司被動轉型投入巨大研發(fā)成本開發(fā)手機APP，但業(yè)務的主要內容并無變化，只是發(fā)生了一些延伸；此外，被告徐某某還主張，被告四三一八公司自成立以來一直處于虧損狀態(tài)，2014、2015、2016年的利潤均為負值，故被告四三一八公司無法正常經營是由于長期虧損，而非管理層變更導致。為此，被告徐某某向本院提交了被告四三一八公司的盡職調查報告、2016年4月19日及2017年2月16日的審計報告、2015年7月31日新聞截圖、徐某某微信朋友圈截圖等證據予以證明。
8、為證明被告四三一八公司已經由股東會決議解散，進入清算、注銷程序，并于2017年11月7日向武漢東湖新技術開發(fā)區(qū)人民法院遞交了強制解散公司的材料等，被告徐某某向本院提交了2017年10月23日第一次臨時股東會會議紀要等證據。該會議紀要載明，出席會議的股東及股東代表有徐某某、賈國輝、原告公司代表毛超，會議對四三一八公司是否注銷進行表決，毛超的意見為：無法代表天使投資方進行現場表決，需走公司流程，暫緩表決權；賈國輝的意見為：不同意注銷公司；徐某某的意見為同意。
9、庭審中，原告主張因被告四三一八公司的凈資產已是負值，故按照協議約定，應以3000000元為基數，按照10%年計算股權回購款；徐某某則主張，增資協議并未對股權回購的價格、標準等進行明確約定，對股權回購的價格的計算基數到底是333300元還是股權回購時對應的股權價值進行回購存在爭議，且原告投資的3000000元，僅333300元入股被告四三一八公司，并占股14.29%，另外2666700元是作為資本公積，按照協議約定這一部分資金是全體股東按比例所有。

本院認為，本案爭議的焦點主要是原告有關要求由被告徐某某履行股權回購義務的條件是否已成就的問題。對此，本院認為，股權回購的條件并未成就。主要理由是：1、本案所涉增資協議及增資協議之補充協議中約定的股權回購條款實際上屬于違約責任條款。庭審中，原告主張被告徐某某應履行股權回購義務的主要合同依據是增資協議之補充協議第2.4.1條的約定，即公司的核心業(yè)務或管理層發(fā)生重大變化以致影響公司正常業(yè)務經營的，被告徐某某應回購原告的股權。但從本案查明的事實看，原告并無充分的證據證明被告四三一八公司的核心業(yè)務或管理層發(fā)生了重大變化；被告徐某某提交的證據則能更充分地證明，被告四三一八公司的核心業(yè)務即存錢罐業(yè)務并未發(fā)生業(yè)務內容上的重大變化，只是因為網絡的發(fā)展，存錢罐業(yè)務需要適應新形勢的變化、需要開發(fā)新的APP，并對存錢罐業(yè)務進行相關的優(yōu)化和延伸，因此，被告四三一八公司需要投入更多的資金推進上述工作。此外，被告四三一八公司的管理層也并未發(fā)生重大變化，員工離職是因為公司經營狀況不好，不能正常發(fā)放員工工資等導致的，不屬于上述補充協議第2.4.1條約定的公司管理層發(fā)生重大變化的情形。2、本案當事人之間簽訂的增資協議及增資協議之補充協議既有對被告四三一八公司增資的約定，也有原告對被告四三一八公司進行投資并成為該公司股東的約定，因此，原告與被告徐某某、被告四三一八公司等簽署上述增資協議及增資協議之補充協議的行為實際是一種投資行為。既然是一種投資行為，原告就應與公司其他股東一樣享有股東權利，承擔股東義務或風險。上述被告四三一八公司因業(yè)務滯后等導致的資金投入大、經營狀況不好、員工不能正常發(fā)放工資等情形屬于公司股東應承擔的經營風險，原告將前述風險的發(fā)生理解為被告徐某某應回購股權條件的成就，有悖公司法等的相關規(guī)定，也不符合原、被告雙方簽訂上述補充協議（第2.4.1條）時約定的真實意思。3、被告徐某某及被告四三一八公司沒有上述增資協議之補充協議中除第2.4.1條約定的情形以外的其他足以導致股權回購條件成就的情形。
綜上，原告有關本案股權回購的條件已經成就，并要求由被告徐某某支付股權回購價款，且由被告四三一八公司承擔連帶保證責任等的訴訟請求，沒有充分的事實和法律依據，本院均不予支持。依照《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第二條、第七十三條第一款，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

駁回原告武漢科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）的訴訟請求。
本案案件受理費37552元，減半收取18776元，由原告武漢科技創(chuàng)業(yè)天使投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）負擔。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按照對方當事人或者代表人的人數提出副本，上訴于湖北省武漢市中級人民法院。

審判員 林靜寂

書記員： 譚茜