武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司
任世昭（湖北維思德律師事務(wù)所）
戴武（湖北維思德律師事務(wù)所）
肖某某
湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司
徐倩（湖北卓勝律師事務(wù)所）

原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司。
住所地:湖北省武漢市經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)東合中心一期B座505室。
法定代表人陳瑩，董事長(zhǎng)。
委托代理人任世昭，湖北維思德律師事務(wù)所律師。
代理權(quán)限為特別授權(quán)。
委托代理人戴武，湖北維思德律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。
代理權(quán)限為特別授權(quán)。
被告肖某某，男，漢族，漢川市人。
被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司。
住所地:湖北省漢川市劉隔鎮(zhèn)工業(yè)園。
法定代表人肖志中，董事長(zhǎng)。
委托代理人徐倩，湖北卓勝律師事務(wù)所律師。
代理權(quán)限為特別授權(quán)。
原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司訴被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司、肖某某承攬合同糾紛一案，本院于2015年8月10立案受理后，依法組成合議庭，于2015年10月16日、2016年1月22日兩次公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。
原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司的委托代理人任世昭、戴武，被告肖某某、被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的委托代理人徐倩到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司訴稱，2012年12月26日，原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司與被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司簽訂工程合同，工程地點(diǎn)位于漢川市××鎮(zhèn)。
雙方就付款方式、施工期限、安全、保修等內(nèi)容做出明確約定。
截止2013年5月13日，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司僅支付工程款474712元，尚欠477288元未支付。
被告肖某某于2013年9月1日在湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司結(jié)算單上簽字確認(rèn)，尚欠原告工程款477288元未支付，并同意按照合同約定方式支付余款。
2015年1月9日，湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司法定代表人肖志中以還款人的身份向原告出具一份還款協(xié)議，承諾2015年1月20日和同年3月30日，分兩次償還下欠工程款477288元。
被告肖某某在還款協(xié)議上簽字，承諾按照付款協(xié)議的內(nèi)容支付工程款，若違約自愿按照每拖延一天以合同總工程款的1%支付違約金。
截止原告起訴前，兩被告未按照約定支付工程款，原告為了維護(hù)自身合法權(quán)益，特向法院提起訴訟，要求兩被告支付拖欠的工程款，賠償因逾期支付造成的損失285600元以及承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)等。
原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司為支持其訴訟主張，向本院提交了如下證據(jù):
證據(jù)一:武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，擬證明原告的企業(yè)登記信息。
證據(jù)二:被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，擬證明被告的企業(yè)登記信息。
證據(jù)三:被告肖某某的居民身份證復(fù)印件一份，擬證明被告的基本情況。
證據(jù)四:工程合同復(fù)印件一份，擬證明原、被告于2012年12月26日簽訂工程合同并約定了各自的權(quán)利義務(wù)。
證據(jù)五:湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司廠房結(jié)算清單，擬證明被告已經(jīng)向武漢市攀峰彩鋼結(jié)構(gòu)有限公司支付工程款474712元，尚欠477288元工程款未支付。
證據(jù)六:付款協(xié)議一份，擬證明被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司法定代表人肖志中于2015年1月9日向原告出具付款協(xié)議，承諾分兩次清償所有欠款；肖某某書(shū)面承諾若逾期付款，公司將向原告承擔(dān)違約責(zé)任。
證據(jù)七:肖某某簽名的還款協(xié)議復(fù)印件一份，擬證明被告肖某某代表被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司承諾欠武漢市攀峰彩鋼結(jié)構(gòu)有限公司工程款477288元，并由湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的債務(wù)人湖北合一包裝印刷有限公司代為支付。
證據(jù)八:湖北合一包裝印刷有限公司工商登記信息表，擬證明湖北合一包裝印刷有限公司的企業(yè)登記信息。
證據(jù)九:福建省東霖建設(shè)工程有限公司工商登記信息表，擬證明福建省東霖建設(shè)工程有限公司的企業(yè)登記信息。
證據(jù)十:項(xiàng)目承包合同一份，擬證明湖北合一包裝印刷有限公司向福建省東霖建設(shè)工程有限公司發(fā)包鋼結(jié)構(gòu)工程的情況。
被告肖某某辯稱，2012年12月26日，肖某某代表湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司與原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司簽訂了工程合同。
合同簽訂后，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司以公司的名義向武漢市攀峰彩鋼結(jié)構(gòu)有限公司分兩次匯款。
湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司以具體行為追認(rèn)了肖某某與武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司簽訂的合同，故拖欠的工程款應(yīng)該由公司承擔(dān)。
被告肖某某在舉證期限內(nèi)未向本院提交證據(jù)。
湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司辯稱，1.2012年12月26日，原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司與被告肖某某簽訂的工程合同屬于肖某某的個(gè)人行為，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司不是本案適格的被訴主體。
本案中所涉的工程是由肖某某個(gè)人承包后發(fā)包給原告進(jìn)行施工，并與原告簽訂工程合同。
另，所涉工程的工程合同、結(jié)算單、還款協(xié)議均是由肖某某簽字，并沒(méi)有湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的確認(rèn)或追認(rèn)。
原告僅以2015年1月9日肖志忠在付款協(xié)議上的簽字，認(rèn)為是湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司對(duì)肖某某行為的追認(rèn)不能成立。
2.本案所涉的工程合同屬于無(wú)效合同。
武漢市攀峰彩鋼結(jié)構(gòu)有限公司是所涉工程的實(shí)際施工方，因其沒(méi)有資質(zhì)，是借用原告的資質(zhì)承接的工程，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條 ?規(guī)定“（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，建設(shè)工程施工合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條 ?第（五）項(xiàng) ?的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效”。
因此，人民法院應(yīng)該首先審查合同的效力，如果屬于無(wú)效合同應(yīng)該按照無(wú)效合同的原則處理本案，對(duì)工程量和廠房的實(shí)際面積據(jù)實(shí)結(jié)算，故被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期支付的責(zé)任。
3.原告至今未向被告提供完整的技術(shù)檔案和施工管理資料，導(dǎo)致所涉工程至今無(wú)法辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)，廠房一直處于擱置狀態(tài)，給被告造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失，故原告應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。
被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司在舉證期限內(nèi)未向本院提交證據(jù)。
經(jīng)庭審質(zhì)證，被告肖某某對(duì)原告提交的證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三、證據(jù)四、證據(jù)五、證據(jù)六、證據(jù)七、證據(jù)八、證據(jù)九、證據(jù)十有異議，認(rèn)為原告提交的證據(jù)與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性。
被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司對(duì)原告提交的證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三無(wú)異議；對(duì)證據(jù)四的真實(shí)性有異議，認(rèn)為該合同為無(wú)效合同，該合同是肖某某個(gè)人簽訂的合同，與公司沒(méi)有任何關(guān)系；對(duì)證據(jù)五的真實(shí)性有異議，原、被告雙方還未對(duì)廠房面積及價(jià)格辦理結(jié)算；對(duì)證據(jù)六的真實(shí)性無(wú)異議，但對(duì)其關(guān)聯(lián)性有異議，原告扣押被告的加工原材料和產(chǎn)品，肖志中是在受脅迫的情況下簽訂的付款協(xié)議，同時(shí)該付款協(xié)議不是對(duì)工程結(jié)算的確認(rèn)；對(duì)證據(jù)七的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性有異議，是肖某某個(gè)人行為，與公司無(wú)關(guān)；對(duì)證據(jù)八、證據(jù)九、證據(jù)十的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性有異議，該證據(jù)與本案無(wú)關(guān)。
對(duì)上述有當(dāng)事人有爭(zhēng)議的證據(jù)，本院評(píng)析如下:
原告提交的證據(jù)一、二，三，系原、被告訴訟主體資格方面的證據(jù)，經(jīng)與原件核對(duì)無(wú)異，依法應(yīng)予采信。
關(guān)于證據(jù)四，湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司與原告簽訂的工程合同是否有效，本院將結(jié)合其他證據(jù)予以認(rèn)定。
對(duì)證據(jù)五湖北志某某有限公司的結(jié)算單由被告肖某某的簽字確認(rèn)，本院確認(rèn)其真實(shí)性，對(duì)于其關(guān)聯(lián)性將結(jié)合其他證據(jù)予以認(rèn)定。
關(guān)于證據(jù)六湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司主張自己是受脅迫向原告出具的付款協(xié)議，因其未提交相關(guān)證據(jù)予以證明，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，本院對(duì)其主張不予支持。
關(guān)于證據(jù)七、八、九、十，在庭審中被告肖某某陳述中確認(rèn)讓湖北合一包裝印刷有限公司償還所欠武漢市攀峰彩鋼結(jié)構(gòu)有限公司的債務(wù)，但簽訂協(xié)議之后，被告肖某某、被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司未通知湖北合一包裝印刷有限公司償還所欠原告的債務(wù)，本院認(rèn)為該協(xié)議對(duì)湖北合一包裝印刷有限公司不產(chǎn)生約束力。
故被告對(duì)原告提交的證據(jù)七、八、九、十的質(zhì)證意見(jiàn)應(yīng)予采納。
本院認(rèn)為，上述工程合同于被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司成立之前由該公司發(fā)起人之一（被告肖某某）簽訂，后經(jīng)承包方原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司將工程委托給武漢市攀峰彩鋼結(jié)構(gòu)有限公司具體施工，違反了合同法關(guān)于承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人的規(guī)定，故該轉(zhuǎn)包行為無(wú)效。
庭審中，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司認(rèn)為雙方未辦理結(jié)算亦未進(jìn)行驗(yàn)收；本院在庭后責(zé)令雙方對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行驗(yàn)收，且被告肖某某收到了相關(guān)驗(yàn)收資料，但二被告怠于辦理驗(yàn)收手續(xù)；再根據(jù)被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司法定代表人肖志中于2015年1月9日出具的付款協(xié)議（肖某某于次日簽字確認(rèn)），已經(jīng)確定湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的廠房工程欠款為人民幣477288元。
對(duì)于二被告自認(rèn)的拖欠的工程價(jià)款，本院應(yīng)予確認(rèn)。
被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司認(rèn)為本公司不是本案的訴訟主體，雖然被告肖某某簽訂合同的時(shí)間晚于湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司成立的時(shí)間，但湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的法定代表人肖志中于2015年1月9日向原告承諾了還款時(shí)間及方式，且在合同履行中，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司以公司賬戶向武漢市攀峰鋼結(jié)構(gòu)有限公司分兩次付款，故肖志中的承諾和公司付款行為互相印證了被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司在履行合同義務(wù)。
被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司認(rèn)為該匯款是代替被告肖某某支付工程款，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司未提交相關(guān)證據(jù)予以證明，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，本院對(duì)其主張不予采納。
因此，肖某某作為被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的發(fā)起人，雖然是以其個(gè)人名義與原告簽訂的工程合同，但在合同履行過(guò)程中，實(shí)際享有權(quán)利以及履行義務(wù)的當(dāng)事人均指向湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司。
故本院認(rèn)為湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司是本案的適格被告。
原告要求被告肖某某對(duì)該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，本院認(rèn)為被告肖某某的行為屬于公司行為。
原告的債權(quán)應(yīng)該向湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司主張，現(xiàn)原告要求被告肖某某承擔(dān)連帶責(zé)任，沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予支持。
原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司作為合同的承包方，要求被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司支付工程款的請(qǐng)求，依法應(yīng)予以支持。
原告放棄要求被告承擔(dān)逾期付款造成損失的請(qǐng)求，符合法律規(guī)定，本院予以支持。
據(jù)此，經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條 ?、第一百零九條 ?、第二百七十二條 ?、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二條第二款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條 ?第一款 ?的規(guī)定，判決如下:
一、被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司支付原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司工程款人民幣477288元，于本判決生效之日起五日內(nèi)付清；
二、駁回原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
上述應(yīng)付款項(xiàng)，如果未按本判決指定的期間履行，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案件受理費(fèi)11429元、訴訟保全費(fèi)4334元，兩項(xiàng)合計(jì)人民幣15763元，由被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省孝感市中級(jí)人民法院。
訴人在提交上訴狀時(shí)，應(yīng)根據(jù)不服本判決的上訴請(qǐng)求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條 ?的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯至:湖北省孝感市中級(jí)人民法院，開(kāi)戶行:中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行孝感市交通西路支行。
上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費(fèi)的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

本院認(rèn)為，上述工程合同于被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司成立之前由該公司發(fā)起人之一（被告肖某某）簽訂，后經(jīng)承包方原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司將工程委托給武漢市攀峰彩鋼結(jié)構(gòu)有限公司具體施工，違反了合同法關(guān)于承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人的規(guī)定，故該轉(zhuǎn)包行為無(wú)效。
庭審中，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司認(rèn)為雙方未辦理結(jié)算亦未進(jìn)行驗(yàn)收；本院在庭后責(zé)令雙方對(duì)工程項(xiàng)目進(jìn)行驗(yàn)收，且被告肖某某收到了相關(guān)驗(yàn)收資料，但二被告怠于辦理驗(yàn)收手續(xù)；再根據(jù)被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司法定代表人肖志中于2015年1月9日出具的付款協(xié)議（肖某某于次日簽字確認(rèn)），已經(jīng)確定湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的廠房工程欠款為人民幣477288元。
對(duì)于二被告自認(rèn)的拖欠的工程價(jià)款，本院應(yīng)予確認(rèn)。
被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司認(rèn)為本公司不是本案的訴訟主體，雖然被告肖某某簽訂合同的時(shí)間晚于湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司成立的時(shí)間，但湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的法定代表人肖志中于2015年1月9日向原告承諾了還款時(shí)間及方式，且在合同履行中，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司以公司賬戶向武漢市攀峰鋼結(jié)構(gòu)有限公司分兩次付款，故肖志中的承諾和公司付款行為互相印證了被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司在履行合同義務(wù)。
被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司認(rèn)為該匯款是代替被告肖某某支付工程款，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司未提交相關(guān)證據(jù)予以證明，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，本院對(duì)其主張不予采納。
因此，肖某某作為被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司的發(fā)起人，雖然是以其個(gè)人名義與原告簽訂的工程合同，但在合同履行過(guò)程中，實(shí)際享有權(quán)利以及履行義務(wù)的當(dāng)事人均指向湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司。
故本院認(rèn)為湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司是本案的適格被告。
原告要求被告肖某某對(duì)該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，本院認(rèn)為被告肖某某的行為屬于公司行為。
原告的債權(quán)應(yīng)該向湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司主張，現(xiàn)原告要求被告肖某某承擔(dān)連帶責(zé)任，沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予支持。
原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司作為合同的承包方，要求被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司支付工程款的請(qǐng)求，依法應(yīng)予以支持。
原告放棄要求被告承擔(dān)逾期付款造成損失的請(qǐng)求，符合法律規(guī)定，本院予以支持。

據(jù)此，經(jīng)合議庭評(píng)議，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條 ?、第一百零九條 ?、第二百七十二條 ?、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二條第二款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條 ?第一款 ?的規(guī)定，判決如下:
一、被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司支付原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司工程款人民幣477288元，于本判決生效之日起五日內(nèi)付清；
二、駁回原告武漢時(shí)方鋼結(jié)構(gòu)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
上述應(yīng)付款項(xiàng)，如果未按本判決指定的期間履行，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條 ?的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案件受理費(fèi)11429元、訴訟保全費(fèi)4334元，兩項(xiàng)合計(jì)人民幣15763元，由被告湖北志某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司負(fù)擔(dān)。

審判長(zhǎng)：張國(guó)良
審判員：劉漢明
審判員：胡體全

書(shū)記員：張軍橋