原告：武漢斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司，住所地：武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)光谷軟件園4.1期B1棟11層。
法定代表人：陳少杰，董事長。
委托代理人：李文秀，該公司員工。
委托代理人：胡泊，該公司員工。
被告：許某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住湖北省常德市武陵區(qū)，
委托代理人：余佳奇，湖北忠三律師事務(wù)所律師。
委托代理人：胡冰，湖北忠三律師事務(wù)所律師。
第三人：上海熊貓互娛文化有限公司，住所地：上海市寶山區(qū)滬太路8885號A座1121室。
法定代表人：龍飛。
委托代理人：余佳奇，湖北忠三律師事務(wù)所律師。
委托代理人：胡冰，湖北忠三律師事務(wù)所律師。
第三人：上海昊南文化傳播工作室，住所地：上海市青浦區(qū)白鶴鎮(zhèn)外青松公路3560號4號樓2層?xùn)|裙樓A區(qū)2022室。
投資人：譚運(yùn)枝。

原告武漢斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱斗魚公司）與被告許某、第三人上海熊貓互娛文化有限公司（以下簡稱熊貓公司）合同糾紛一案，本院于2016年11月8日立案受理后，依法適用簡易程序，由審判員李志濤獨(dú)任審判進(jìn)行了審理。審理過程中，許某在答辯期內(nèi)提起管轄權(quán)異議，本院裁定駁回，許某提起上訴，武漢市中級人民法院裁定維持本院裁定。訴訟中，因本案與上海昊南文化傳播工作室（以下簡稱昊南工作室）有法律上的利害關(guān)系，本院依法追加為第三人參加訴訟，于2017年7月7日公開開庭進(jìn)行了審理，斗魚公司委托代理人胡泊，許某、熊貓公司共同委托代理人胡冰到庭參加訴訟，昊南工作室經(jīng)本院傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，本院依法缺席審理。應(yīng)當(dāng)事人共同申請，本院給予各方調(diào)解期限。現(xiàn)已審理終結(jié)。
斗魚公司向本院提出訴訟請求：1、許某繼續(xù)履行與斗魚公司簽訂的游戲解說合作協(xié)議；2、許某向斗魚公司賠償經(jīng)濟(jì)損失1000000元；3、許某立即終止與熊貓公司簽訂的任何形式的游戲解說合同（或協(xié)議）；4、本案訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、公證費(fèi)等訴訟費(fèi)用由許某承擔(dān)。庭審中，斗魚公司將訴訟請求變更為：1、許某繼續(xù)履行與斗魚公司簽訂的游戲解說合作協(xié)議；2、許某向斗魚公司支付違約金1000000元；3、本案案件受理費(fèi)、律師費(fèi)、公證費(fèi)等訴訟費(fèi)用由許某承擔(dān)。
事實(shí)與理由：2015年12月31日，斗魚公司與許某簽訂《游戲解說合作協(xié)議》（以下簡稱合作協(xié)議），約定許某被指派在斗魚公司運(yùn)營的在線游戲解說平臺（××/）進(jìn)行游戲解說，協(xié)議期限為2016年1月1日至2020年6月8日，合作費(fèi)用為每月11280元，每月酬金在次月的25日前支付。同時該協(xié)議還約定，在任何情況下，未經(jīng)過斗魚公司書面同意，許某均不得單方提前解除本協(xié)議或與第三方簽訂類似解說員合約，也不得以非斗魚公司書面認(rèn)可的名義進(jìn)行游戲解說，更不得在其他平臺進(jìn)行游戲解說，許某違反本協(xié)議的任一約定，則構(gòu)成重大違約，許某須向斗魚公司支付違約金30000000元，且向斗魚公司返還已付的合作費(fèi)用和違約所得的全部收益，簽約的任何第三方須對許某依據(jù)本協(xié)議應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。該協(xié)議的簽訂地為武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)，該協(xié)議明確約定協(xié)議簽訂的管轄。協(xié)議還對其他事項(xiàng)進(jìn)行了約定。協(xié)議簽訂后，斗魚公司嚴(yán)格按照協(xié)議約定履行了全部義務(wù)，但許某違反上述約定，擅自與他人簽約，并在熊貓公司運(yùn)營的全民TV直播平臺上進(jìn)行游戲解說直播。許某的上述行為已經(jīng)構(gòu)成違約，熊貓公司擅自為許某提供全民TV直播平臺的行為也助長支持許某的違約行為。許某和熊貓公司的行為已經(jīng)為斗魚公司造成了巨大經(jīng)濟(jì)損失，且損失和不良影響在持續(xù)擴(kuò)大。為維護(hù)斗魚公司的合法權(quán)益，特提起訴訟。
許某辯稱：斗魚公司未按照協(xié)議約定的時間和金額向許某支付合作費(fèi)用，未按照協(xié)議約定通過各種媒體途徑宣傳許某，提供許某在行業(yè)內(nèi)的知名度，也至今沒有將許某在平臺獲得的虛擬物品進(jìn)行結(jié)算，許某參加各種商業(yè)活動的酬金也未支付；斗魚公司提交的證據(jù)材料，不能證明其實(shí)際損失達(dá)到了1000000元；合作協(xié)議中關(guān)于違約金的約定均屬于格式條款，雙方權(quán)利義務(wù)極其不平等，違背合同法公平原則，應(yīng)認(rèn)定為無效，即便該協(xié)議有效，也應(yīng)當(dāng)屬于約定標(biāo)準(zhǔn)過高，請求法院調(diào)整；本案訴訟費(fèi)、公證費(fèi)根據(jù)合同約定應(yīng)包含在違約金范圍內(nèi)，不應(yīng)另行主張。綜上，請求駁回斗魚公司的全部訴訟請求。
熊貓公司述稱：與許某答辯意見一致。
昊南工作室未到庭陳述。
經(jīng)審理查明：2015年12月31日，以斗魚公司為甲方，以昊南工作室為乙方，以許某為丙方，三方簽訂了一份游戲解說合作協(xié)議（編號：ZB20160218110041，協(xié)議版本：V2.3），約定：斗魚公司是一家游戲直播平臺運(yùn)營商，昊南工作室是一家從事經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)游戲解說員經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的單位，許某是專業(yè)游戲玩家或游戲解說員，許某和昊南工作室是長期合作伙伴，斗魚公司愿意利用自身優(yōu)勢并提供游戲直播平臺，昊南工作室愿意和斗魚公司進(jìn)行深度合作，指派許某作為斗魚公司的獨(dú)家游戲解說員，在斗魚公司的游戲解說直播平臺（××/）進(jìn)行約定的游戲解說，斗魚公司解說的游戲名稱為“英雄聯(lián)盟”，協(xié)議期限為2016年1月1日起至2020年6月8日止，合作費(fèi)用包括兩個部分，即基礎(chǔ)費(fèi)用11280元/月和申稅費(fèi)用，申稅費(fèi)用為申報稅款所產(chǎn)生的合理費(fèi)用，此費(fèi)用由斗魚公司承擔(dān)并支付，包括但不限于服務(wù)費(fèi)費(fèi)用（固定繳納比例為基礎(chǔ)費(fèi)用的4%）及增值稅費(fèi)用，申稅費(fèi)用由斗魚公司在基礎(chǔ)費(fèi)用的付款周期內(nèi)支付至昊南工作室特定賬戶。斗魚公司按照合同約定向昊南工作室支付合作費(fèi)用，即視為斗魚公司已經(jīng)履行了合同的付款義務(wù)，許某和昊南工作室的費(fèi)用由雙方自行結(jié)算，但昊南工作室應(yīng)當(dāng)及時根據(jù)相關(guān)約定向本協(xié)議項(xiàng)下的基礎(chǔ)費(fèi)用支付許某個人銀行賬戶。昊南工作室應(yīng)當(dāng)在斗魚公司付款后5個工作日向斗魚公司提供等額有效的增稅專用發(fā)票。許某每月有效直播時長（直播過程中直播間251783每分鐘在線人次均值達(dá)到10000人次的累計總時長）不低于120小時，若許某每月有效直播時間不足的，斗魚公司有權(quán)根據(jù)許某實(shí)際有效直播時間進(jìn)行結(jié)算，結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)為每小時有效直播時間費(fèi)用=每月合作費(fèi)用÷每月最低有效直播時間。斗魚公司有權(quán)將許某根據(jù)斗魚公司平臺管理及結(jié)算規(guī)則獲取的虛擬物品結(jié)算收益（包括但不限于魚丸、魚翅）按本協(xié)議約定的方式向昊南工作室支付，昊南工作室應(yīng)當(dāng)及時向許某支付。斗魚公司有權(quán)將許某參加斗魚公司安排的商業(yè)活動獲取的費(fèi)用按本協(xié)議約定的方式向昊南工作室支付，昊南工作室應(yīng)當(dāng)及時向許某支付。
協(xié)議5.5條約定未事先經(jīng)過斗魚公司書面同意，許某不得在其他平臺進(jìn)行直播。協(xié)議6.5條（特別保證）約定，在任何情況下，未經(jīng)過斗魚公司書面同意，許某均不得單方提前解除本協(xié)議或與第三方簽訂類似解說員合約，否則構(gòu)成重大違約，許某須向斗魚公司支付違約金30000000元，簽約的任何第三方須對許某依據(jù)本協(xié)議應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。協(xié)議第9.6條（特別約定）約定，許某承諾在任何情況下，如果違反協(xié)議的約定要求提前終止協(xié)議或與第三方簽訂合作協(xié)議的，或違反本合同約定的保證和承諾的，許某須向斗魚公司支付其年費(fèi)用總額五倍的賠償金，與之簽約的任何第三方須對協(xié)議游戲解說員的本合同債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。協(xié)議10.1條約定一方故意或因疏忽導(dǎo)致嚴(yán)重?fù)p害或違背對方利益或合理要求，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，則另一方有權(quán)終止本協(xié)議。協(xié)議10.3條約定許某連續(xù)兩個月不能達(dá)到直播人氣要求的，斗魚公司可以與昊南工作室協(xié)商適當(dāng)降低許某報酬，也可以解除合同。協(xié)議12.5條約定此協(xié)議一經(jīng)簽訂，代替三方之前簽訂的一切書面協(xié)議和文件，三方應(yīng)按照此協(xié)議履行合同。協(xié)議還對其他事項(xiàng)進(jìn)行了約定。
合作協(xié)議簽訂后，許某即按照協(xié)議約定在斗魚TV直播平臺進(jìn)行直播，昊南工作室于2016年3月31日向許某支付2016年1月、2月直播報酬共計22560元（11280元/月×2個月）。2016年4月，斗魚公司和許某因人氣問題產(chǎn)生一定糾紛，許某離開斗魚TV直播平臺到熊貓公司運(yùn)行的熊貓TV進(jìn)行直播。后斗魚公司和許某就人氣問題進(jìn)行了再次協(xié)商，許某于2016年4月9日在新浪微博發(fā)表一篇標(biāo)題為“遲到的真相”的文章，對相關(guān)問題進(jìn)行了解釋說明，并表示“明天即回到斗魚直播，感謝熊貓TV及相關(guān)觀眾的支持，相處時間不長但謝謝陪伴和安慰”。2016年5月13日，許某再次離開斗魚TV到熊貓TV直播，此后未再回到斗魚TV，斗魚公司亦不再向許某支付報酬。
另查明：1、許某在直播過程中會因接受打賞而獲得魚丸和魚翅（虛擬貨幣），此虛擬貨幣可在直播系統(tǒng)中申請兌換為錢款，但需通過斗魚公司申請兌換、許某依兌換申請支付款項(xiàng)的流程進(jìn)行。2、2015年9月15日，直播平臺發(fā)布魚翅兌換規(guī)則，主要內(nèi)容為魚翅兌換周期為每月一次，當(dāng)月魚翅在次月的9號至15號在個人中心開啟兌換，自申請兌換之日起按月結(jié)算。2016年8月16日，直播平臺更新兌換規(guī)則，主要內(nèi)容與上述規(guī)則基本一致，但增加款項(xiàng)發(fā)放時間的規(guī)定，為禮物所得會從點(diǎn)擊兌換后一周算起45個工作日左右到賬。3、許某曾經(jīng)多次對魚丸魚翅款申請兌換，后因直播賬戶賬號被斗魚公司封閉而無法兌換，尚有部分魚丸魚翅款未申請兌換。4、斗魚公司為本次訴訟實(shí)際支付公證費(fèi)566元。5、昊南工作室與許某未簽訂相關(guān)分成協(xié)議，許某亦未向昊南工作室支付相關(guān)款項(xiàng)。
還查明：斗魚公司與廣州斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司系關(guān)聯(lián)企業(yè)，斗魚公司的資產(chǎn)和斗魚TV直播平臺系從廣州斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司變更而來，兩公司在人員、業(yè)務(wù)等方面有混同行為。
庭審中，斗魚公司陳述因許某違約受到的實(shí)際損失為其作為網(wǎng)絡(luò)直播平臺運(yùn)營者，主要依靠推廣包裝解說員，吸引在線受眾觀看，以解說員為凝聚點(diǎn)，保持平臺用戶粘性，一旦解說員違約至其他平臺直播，將導(dǎo)致斗魚公司的大量平臺觀眾及相應(yīng)流量流入競爭平臺。斗魚公司為許某投入了大量資金進(jìn)行推廣和支持，包括但不限于渠道費(fèi)、帶寬費(fèi)、推廣和包裝宣傳費(fèi)、后勤技術(shù)支持和運(yùn)營策劃等人力成本，都隨著許某的違約化為損失，且許某為斗魚公司帶來的流量損失也直接導(dǎo)致了斗魚公司的估值減少，競爭對手獲益。
訴訟中，本院依法對許某的微博文章記錄、熊貓TV相關(guān)新聞記錄、斗魚TV直播平臺禮物兌換規(guī)則、許某魚丸魚翅兌換記錄等進(jìn)行了勘驗(yàn)確認(rèn)。
以上事實(shí)，有游戲解說合作協(xié)議、付款憑證、新浪微博、勘驗(yàn)筆錄、公證費(fèi)發(fā)票、公證書和當(dāng)事人陳述等在卷予以證明。

本院認(rèn)為，斗魚公司和許某簽訂的游戲解說合作協(xié)議是雙方真實(shí)意思表示，合法有效。根據(jù)協(xié)議約定及雙方的履行情況，許某為斗魚公司提供直播服務(wù)，斗魚公司支付直播報酬，許某不受斗魚公司規(guī)章制度的約束，亦不接受斗魚公司的管理，雙方系平等主體之間的民事合同關(guān)系，受合同法及相關(guān)法律的調(diào)整，雙方均應(yīng)當(dāng)按照合作協(xié)議約定和法律規(guī)定行使權(quán)利并履行義務(wù)。
合作協(xié)議約定了許某為斗魚公司提供獨(dú)家解說，未經(jīng)斗魚公司書面同意不得為其他平臺進(jìn)行直播，但許某在合作協(xié)議未屆滿的情況下離開斗魚公司而到熊貓公司處進(jìn)行直播，且拒絕繼續(xù)履行合作協(xié)議，其行為已表示單方解除了合作協(xié)議。許某辯稱其解除協(xié)議的原因系斗魚公司欠付其直播報酬和魚丸魚翅款，且未按照約定履行相關(guān)義務(wù)，但許某對此未提供有效證據(jù)證明，本院不予采信。協(xié)議約定的“違約金30000000元”和“年費(fèi)用總額五倍的賠償金”，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規(guī)定，其性質(zhì)均系違約金，現(xiàn)許某提前解除合作協(xié)議，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付違約金的違約責(zé)任。同時，協(xié)議約定的上述違約金標(biāo)準(zhǔn)均明顯過高，應(yīng)當(dāng)依據(jù)斗魚公司行業(yè)特點(diǎn)和許某實(shí)際收入標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行調(diào)減。
雖然斗魚公司對其實(shí)際損失未舉證證明，因其作為新型網(wǎng)絡(luò)直播公司，其盈利模式不同于傳統(tǒng)公司，主播流失導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失的確切數(shù)額難以舉證證明。網(wǎng)絡(luò)主播屬于斗魚公司開展業(yè)務(wù)的核心資源，對于其開展經(jīng)營的意義重大。合作酬金是主播的主要收入來源，酬金的金額標(biāo)準(zhǔn)與主播直播水準(zhǔn)、直播時長、聚集的人氣有直接聯(lián)系，一定程度上能體現(xiàn)主播的價值。在一般情況下，主播離開一個直播平臺，簽約另一個直播平臺，其年合作酬金會有所增長。在斗魚公司無法舉證證明其實(shí)際損失的情形下，本院以許某可能獲得的最低收益，即雙方約定的年酬金作為違約金計算基準(zhǔn)，結(jié)合許某提出解除協(xié)議時合作協(xié)議已履行和未履行時間，酌定許某支付違約金541440元。因許某已離開斗魚公司處，并與熊貓公司建立了合作關(guān)系，涉案合作協(xié)議在客觀上已無法履行，斗魚公司請求許某繼續(xù)履行合作協(xié)議的訴訟請求本院不予支持。
綜上，斗魚公司的訴訟請求部分成立，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、九十三條、九十四條、一百零七條、一百一十四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

一、被告許某于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告武漢斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司支付違約金541440元；
二、駁回原告武漢斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司的其他訴訟請求。
如果被告許某未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本案案件受理費(fèi)13800元，使用簡易程序減半收取6900元，由原告武漢斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司負(fù)擔(dān)3450元，被告許某負(fù)擔(dān)3450元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按照對方當(dāng)事人或代表人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省武漢市中級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯至武漢市中級人民法院，收款單位全稱：湖北省武漢市中級人民法院，賬號：17×××67；開戶行：農(nóng)行武漢民航東路支行。上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)未預(yù)交上訴費(fèi)的，按自動撤回上訴處理。

審判員 李志濤

書記員： 吳怡帆