原告:樊某某,男,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住上海市浦東新區(qū)。
委托訴訟代理人:劉軍明,上海永樂律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人:趙林元,上海永樂律師事務(wù)所律師。
被告:上海中新國(guó)聞文化傳播有限公司,住所地中國(guó)(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)金港路XXX號(hào)XXX層XXX室。
法定代表人:徐贊平,執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人:魏云,北京觀韜中茂(上海)律師事務(wù)所律師。
原告樊某某與被告上海中新國(guó)聞文化傳播有限公司民間借貸糾紛一案,本院于2017年12月18日作出(2017)滬0115民初69293號(hào)民事判決。判決后,原、被告均不服本院前述民事判決,上訴至上海市第一中級(jí)人民法院。2018年5月28日,上海市第一中級(jí)人民法院作出(2018)滬01民終1993號(hào)民事判決,維持第一項(xiàng)判決,變更第二、三項(xiàng)判決。判決生效后,被告向上海市高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛虾J懈呒?jí)人民法院于2018年12月7日作出(2018)滬民申1514號(hào)民事裁定,指令上海市第一中級(jí)人民法院再審。2019年2月21日,上海市第一中級(jí)人民法院作出(2018)滬01民再121號(hào)民事裁定,撤銷上海市第一中級(jí)人民法院(2018)滬01民終1993號(hào)民事判決及本院(2017)滬0115民初69293號(hào)民事判決,本案發(fā)回本院重審。本院于2019年3月5日立案受理后,依法另行組成合議庭,于2019年8月1日公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托訴訟代理人劉軍明、被告委托訴訟代理人魏云到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告樊某某向本院提出訴訟請(qǐng)求:1.判令被告歸還借款人民幣2,900萬元;2.判令被告支付原告利息(以300萬元為本金,自2012年9月12日起至2016年9月30日止;以2,700萬元為本金,自2012年11月6日起至2016年9月30日止;以2,900萬元為本金,自2016年10月1日起至實(shí)際清償之日止,均按年利率15%標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算);3.判令被告支付原告違約金(以300萬元為本金,自2012年9月12日起至2016年9月30日止;以2,700萬元為本金,自2012年11月6日起至2016年9月30日止;以2,900萬元為本金,自2016年10月1日起至實(shí)際清償之日止,均按每日萬分之一標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算)。事實(shí)與理由:被告因建設(shè)工程缺少資金,通過介紹人(后為借款協(xié)議書的見證人)與原告商借資金。原告出于對(duì)被告資信及經(jīng)營(yíng)實(shí)力的充分肯定,同意被告借款3,000萬元。雙方于2012年9月6日簽署《協(xié)議書》一份,約定由原告向被告出借資金3,000萬元,被告在工程項(xiàng)目建成后以房屋成本價(jià)向原告出售以償還借款,被告如違約不向原告出售或不以成本價(jià)向原告出售的,被告則按年利率15%和每日萬分之一的違約金向原告承擔(dān)責(zé)任。之后,原告按照《協(xié)議書》約定向被告出借了3,000萬元。然而,被告在工程建成后既不通知原告前來辦理購(gòu)房事宜,也不向原告還款。直至2016年9月30日,被告向原告歸還了100萬元。此后,被告再也沒有履行過任何義務(wù),原告屢次發(fā)函要求被告履行,至今沒有結(jié)果。另外,在(2018)滬01民終1993號(hào)判決執(zhí)行中,被告已經(jīng)向原告支付3,000萬元利息,原告同意在訴請(qǐng)的利息和違約金中予以扣除。
被告上海中新國(guó)聞文化傳播有限公司辯稱,被告一直履行《協(xié)議書》約定義務(wù),并未違約,違約方為原告。被告履行了《協(xié)議書》約定的推薦原告施工隊(duì)承接被告工程的義務(wù),也為原告保留了案涉房屋達(dá)兩年之久,多次口頭通知原告辦理購(gòu)房手續(xù),并于2016年12月20日發(fā)函給原告,要求原告與被告簽署房屋買賣合同,但原告于2016年12月23日明確回函要求被告歸還借款利息,拒簽房屋買賣合同,違約一方系原告?!秴f(xié)議書》約定3,000萬元借款不收取利息,只有在被告違約的情況下才支付利息,現(xiàn)被告并未違約,不應(yīng)支付利息和違約金。原告實(shí)際控制的案外人上海培潤(rùn)實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司(以下簡(jiǎn)稱培潤(rùn)公司)通過掛靠案外人海天建設(shè)集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱海天公司)承建被告項(xiàng)目工程,獲得了巨大的商業(yè)利益,故被告無理由向原告支付利息或違約金。被告在執(zhí)行階段向原告支付的3,000萬元,其中2,900萬元系歸還本金,100萬元系利息補(bǔ)償。
經(jīng)審理查明,2012年9月6日,被告(甲方)和原告(乙方)簽訂一份《協(xié)議書》,約定:甲方擬運(yùn)營(yíng)開發(fā)上海市浦東新區(qū)金橋出口加工區(qū)T6-5號(hào)地塊中新社浦東國(guó)際傳播基地項(xiàng)目(以下簡(jiǎn)稱中新社項(xiàng)目),經(jīng)雙方友好協(xié)商,達(dá)成如下協(xié)議?!秴f(xié)議書》第二條甲乙雙方合作的方式,約定:1.乙方承諾將根據(jù)本協(xié)議的約定將叁仟萬元出借給甲方,其中叁佰萬元于本協(xié)議簽訂之日起,三日內(nèi)通過銀行轉(zhuǎn)賬形式支付給甲方,貳仟柒佰萬元于2012年11月10日前,通過銀行轉(zhuǎn)賬形式支付給甲方。2.以上借款乙方承諾均不向甲方收取任何利息。3.甲方承諾其將于項(xiàng)目正式開盤后,通過乙方認(rèn)購(gòu)項(xiàng)目房屋的方式向乙方償還借款。乙方可按項(xiàng)目的成本價(jià)(暫定為每平方米壹萬伍仟元整,以最終核算價(jià)格為準(zhǔn);該項(xiàng)目成本價(jià)不限于中國(guó)新聞社所得的房屋和錢款和該項(xiàng)目的管理成本、財(cái)務(wù)成本以及地下車庫、大堂、設(shè)備房、道路、綠化景觀等公共分?jǐn)偯娣e均應(yīng)計(jì)入成本。)與甲方簽訂《商品房買賣合同書》,乙方以借款金額作為購(gòu)買房屋之應(yīng)繳購(gòu)房款。乙方可購(gòu)項(xiàng)目房屋為兩個(gè)層面的寫字樓,具體面積以實(shí)際測(cè)量為準(zhǔn)。該房屋面積包含見證人趙萍所需的房屋面積。4.鑒于此種方式可能出現(xiàn)乙方認(rèn)購(gòu)的房屋總價(jià)與借款總額之間金額發(fā)生偏差的情況,甲乙雙方一致同意按照實(shí)際出現(xiàn)的偏差多退少補(bǔ)進(jìn)行決算?!?.甲方承諾,中新社項(xiàng)目在施工招投標(biāo)中,投票支持由乙方推薦的符合資質(zhì)的施工隊(duì)伍來承建該項(xiàng)目。7.如甲方未能辦成在建項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓手續(xù),導(dǎo)致乙方不能按照成本價(jià)受讓新建房屋的,甲方需按年利率15%向乙方支付利息。8.如甲方辦成在建項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓手續(xù),卻違約不按成本價(jià)轉(zhuǎn)讓房屋的,需向乙方另行承擔(dān)違約金。標(biāo)準(zhǔn)為從借款日起,至還款日止,以借款本金為本數(shù),每日萬分之一的違約金。
合同簽署后,原告委托案外人培潤(rùn)公司于2012年9月11日、11月6日、11月8日分別向被告開具了金額為300萬元、2,200萬元、500萬元的銀行支票。被告分別于2012年9月12日、11月7日、11月19日通過中國(guó)建設(shè)銀行支取了前述款項(xiàng)。被告于2012年9月11日出具了300萬元的收據(jù)1份,于2012年11月5日出具了2,200萬元、500萬元的收據(jù)各1份,以上3份收據(jù)均載明:交款單位樊某某,收款方式支票,收款事由借款,培潤(rùn)公司支付。
另查明,2013年5月10日,中新社項(xiàng)目獲得建筑工程施工許可,施工單位為海天公司,建設(shè)單位為案外人上海金橋出口加工區(qū)聯(lián)合發(fā)展有限公司。
后中新社項(xiàng)目建設(shè)單位變更為被告。被告就中新社項(xiàng)目地塊辦理了滬房地浦字(2014)第055238號(hào)《上海市房地產(chǎn)權(quán)證》。2014年11月27日,上海市浦東新區(qū)建設(shè)和交通委員會(huì)向被告頒發(fā)了浦東新區(qū)房管(2014)預(yù)字XXXXXXX號(hào)《上海市商品房預(yù)售許可證》,確認(rèn)被告投資開發(fā)的房產(chǎn)證編號(hào)為滬房地浦字(2014)第055238號(hào)的商品房,已具備預(yù)售條件。
2016年12月22日,中新社項(xiàng)目竣工驗(yàn)收。迄今,工程款未最終結(jié)算。
另查明,2016年9月30日,被告曾應(yīng)原告要求向原告歸還借款本金100萬元。
2016年12月9日原告委托律師向被告發(fā)函,載明:“……時(shí)至今日,貴公司卻未履行合同的義務(wù),……本律師受樊某某先生委托,再次要求貴公司盡快履行合同義務(wù)”。2016年12月20日被告回函,載明:“……我司自2014年11月27日取得項(xiàng)目的《預(yù)售許可證》以來,即向您多次告知并要求與您就鎖定的樓層房屋簽署《上海市房屋預(yù)售合同》,但您本人均以各種理由推托不愿簽署《上海市房屋預(yù)售合同》,截止至發(fā)函日您所指定的樓層我司一直保留并未出售?!宜驹陧?xiàng)目的施工招投標(biāo)中需投票支持您推薦的施工隊(duì)伍來承建該項(xiàng)目,我司業(yè)已按照協(xié)議約定,將本項(xiàng)目的總承包施工建設(shè)交予您指定的海天建設(shè)集團(tuán)有限公司進(jìn)行工程施工,……請(qǐng)您于收到本函件起五個(gè)工作日內(nèi),前往我司簽署相關(guān)樓層房屋的《上海市房屋預(yù)售合同》,我司工作人員將積極配合您網(wǎng)簽工作。如您逾期未與我司簽署《上海市房屋預(yù)售合同》,我司將視為您個(gè)人放棄該房屋購(gòu)買的權(quán)利……”。
2016年12月23日原告向被告發(fā)函,載明:被告自取得《預(yù)售許可證》后未履行以成本價(jià)每平方米15,000元與原告簽署項(xiàng)目房屋二個(gè)層面《商品房屋買賣合同》以償還借款,更未通知原告辦理購(gòu)房手續(xù),致使協(xié)議至今沒有履行,原告再次要求被告依照協(xié)議書歸還本金、利息和承擔(dān)違約金。2016年12月26日被告再次回函,載明:成本價(jià)每平方米15,000元是暫定價(jià)格,最終要以核算的價(jià)格為準(zhǔn);原告指定的兩層樓面(801室至909室,實(shí)際樓層為7樓和8樓)被告至今為原告保留未出售。
2017年1月16日被告向原告發(fā)函,載明:因原告未能在被告函告期限內(nèi)簽署《上海市房屋預(yù)售合同》,被告視為原告已放棄購(gòu)買原告所指定的兩層樓面的權(quán)利。2017年3月21日原告向被告發(fā)函,載明:鑒于雙方約定的購(gòu)房模式缺乏實(shí)際操作的可行性,也考慮雙方曾經(jīng)的友好合作關(guān)系,原告希望以雙方約定好的利息歸還本次借款,具體還款方式另行協(xié)商。
在(2018)滬民申1514號(hào)案件的聽證筆錄中,被申請(qǐng)人(即原告)曾表示:“申請(qǐng)人(即被告)和我方說好的樓層不是申請(qǐng)人庭審中說的那兩層”,不簽合同的理由為“當(dāng)時(shí)說好的兩個(gè)樓面已經(jīng)賣了”。在(2018)滬01民再121號(hào)案件談話筆錄中,申請(qǐng)人(即被告)表示“申請(qǐng)人為被申請(qǐng)人保留了8、9層房屋”。
本案審理中,被告表示其于2016年12月20日回函前已通知原告購(gòu)買的樓層為7、8樓(801室至909室)。原告表示,被告回函前從未告知購(gòu)買的具體樓層,原告收到函件后與被告法定代表人進(jìn)行過溝通,但雙方對(duì)樓層未達(dá)成一致意見,原告覺得無操作性,故未簽訂購(gòu)房合同。
根據(jù)上海市房地產(chǎn)交易中心登記信息顯示,坐落于上海市金港路XXX號(hào)XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX、XXX室房屋于2016年12月30日由被告出售給案外人上海成睿資產(chǎn)管理有限公司;其中901、902、903室房屋于2018年1月24日撤銷網(wǎng)簽,905室房屋于2018年1月23日撤銷網(wǎng)簽,于2018年9月13日出售給案外人楊增民、楊子覃;906、907、908、909室房屋于2018年1月23日撤銷網(wǎng)簽,迄今仍登記于被告名下。
另查明,原告系培潤(rùn)公司的法定代表人。培潤(rùn)公司曾參與中新社項(xiàng)目總承包工程的投標(biāo),投標(biāo)承諾書中載明承包單位培潤(rùn)公司的工程負(fù)責(zé)人為“湯愛明”。
2016年12月15日,被告(建設(shè)單位)與海天公司(總包單位)達(dá)成一份備忘錄,海天公司落款處加蓋海天公司公章、并由案外人湯愛明簽名暑期。2017年1月18日,被告、培潤(rùn)公司、湯愛明三方簽訂《承諾書》,其中提到“培潤(rùn)匯入海天的所有款項(xiàng)均是作為湯愛明個(gè)人自有資金,用于在海天內(nèi)部承包中新社項(xiàng)目匯入的”。
審理中,被告認(rèn)為湯愛明系培潤(rùn)公司工程負(fù)責(zé)人,培潤(rùn)公司掛靠于海天公司名下實(shí)際承包了中新社項(xiàng)目。原告認(rèn)為培潤(rùn)公司并未掛靠海天公司,湯愛明也并非培潤(rùn)公司工程負(fù)責(zé)人,投標(biāo)承諾書系湯愛明借用培潤(rùn)公司抬頭參與投標(biāo),但未中標(biāo)。
另查明,被告于2018年6月7日向本院支付了(2017)滬0115民初69293號(hào)案件項(xiàng)下的執(zhí)行款3,000萬元。
以上事實(shí),由原告提交的《協(xié)議書》、銀行明細(xì)賬、支票、收據(jù)、函件、施工許可證、驗(yàn)收?qǐng)?bào)告、備忘錄、房地產(chǎn)登記資料、(2018)滬01民再121號(hào)案件談話筆錄,被告提交的預(yù)售許可證、函件、公證書、承諾書、代管款收據(jù)、(2018)滬民申1514號(hào)案件聽證筆錄,以及原告、被告的當(dāng)庭陳述為證。上述證據(jù)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證,本院確認(rèn)其真實(shí)性。
本院認(rèn)為,原、被告簽訂的《協(xié)議書》系借款協(xié)議,雙方約定被告向原告借款3,000萬元,被告以原告認(rèn)購(gòu)項(xiàng)目房屋的方式向原告還款,該約定系雙方真實(shí)意思表示,合法有效,雙方均應(yīng)恪守。現(xiàn)原告已經(jīng)向被告出借資金3,000萬元,被告未能向原告出售項(xiàng)目房屋歸還借款,故本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于,原、被告的過錯(cuò)責(zé)任認(rèn)定以及被告是否需承擔(dān)相應(yīng)的利息及違約金。
雙方在履行合同過程中,對(duì)于合同不明確的內(nèi)容,可以協(xié)議補(bǔ)充。涉案《協(xié)議書》約定了購(gòu)買項(xiàng)目房屋起始日期自“項(xiàng)目正式開盤后”、可購(gòu)買的房屋為兩層,但對(duì)于購(gòu)買項(xiàng)目房屋的最晚期限、兩層房屋的具體樓層、具體購(gòu)買流程并未明確規(guī)定,需雙方在履行中協(xié)議補(bǔ)充?!秴f(xié)議書》關(guān)于購(gòu)買房屋實(shí)現(xiàn)還款的約定,既是雙方對(duì)于還款方式的約定,也是雙方關(guān)于簽訂房屋買賣合同的預(yù)約條款,故雙方在實(shí)際履行過程中應(yīng)秉持合理、積極磋商的原則,促進(jìn)房屋買賣合同的訂立。
從本案具體履行過程看,原、被告均未盡到合理、積極磋商的義務(wù),各方均有過錯(cuò)。首先,被告遲延通知原告的行為具有過錯(cuò)。自2014年11月27日項(xiàng)目房屋可預(yù)售之日起,被告應(yīng)及時(shí)通知原告,但被告提交的證據(jù)顯示,被告在2016年12月20日才首次通知原告簽訂房屋買賣合同,被告在兩年多時(shí)間內(nèi)怠于履行通知原告義務(wù)。被告辯稱其之前已口頭通知原告并與原告多次協(xié)商,但無相應(yīng)證據(jù)證明。被告亦辯稱原告控制的培潤(rùn)公司實(shí)際承包了中新社項(xiàng)目工程,原告理應(yīng)知曉房屋可售信息。本院認(rèn)為,被告提供的證據(jù)僅證明湯愛明通過培潤(rùn)公司以自有資金匯入海天公司、承包中新社項(xiàng)目,但無法證明培潤(rùn)公司承包了中新社項(xiàng)目,故被告該項(xiàng)抗辯本院亦不予采信。在磋商過程中,被告遲延通知原告的行為,未盡合理磋商義務(wù),一定程度上導(dǎo)致原告挑選房屋樓層的范圍縮小、喪失更多的獲取房屋溢價(jià)機(jī)會(huì),被告對(duì)此具有過錯(cuò)。其次,原告未積極磋商拒絕簽訂房屋買賣合同,具有過錯(cuò)?!秴f(xié)議書》對(duì)簽訂房屋買賣合同的最晚期限約定不明,雙方在具備合同履行條件下可隨時(shí)履行。被告于2016年12月20日回函中通知原告購(gòu)買房屋、限定購(gòu)房期限,原告收到函件時(shí),應(yīng)及時(shí)和被告商定購(gòu)買的房屋樓層并簽約。但原告以實(shí)際無法履行、被告違約為由,直接回函要求被告歸還本金、利息承擔(dān)違約金,以實(shí)際行動(dòng)拒絕簽約。本院認(rèn)為,被告發(fā)函時(shí),購(gòu)買項(xiàng)目房屋并非必然無法履行。關(guān)于房屋價(jià)格,雖然迄今項(xiàng)目房屋的成本價(jià)未確定,但雙方約定暫以每平方米15,000元的價(jià)格簽約,確定成本后多退少補(bǔ),故簽約時(shí)房屋價(jià)格不存在無法確定的問題,被告回函中也并未否認(rèn)簽約價(jià)格。關(guān)于房屋樓層,被告2016年12月20日回函中雖提到原告“鎖定的樓層房屋”字眼,但未指明具體樓層。訴訟過程中,被告曾在一中院表示為原告保留的樓層為8、9層,本院再審中被告表示原告指定的樓層為7、8樓。原告則認(rèn)為商定的樓層并非7、8樓且商定的樓層已經(jīng)被出售,后原告又認(rèn)為被告發(fā)函前從未告知原告具體購(gòu)買樓層,此后原、被告對(duì)樓層無法達(dá)成一致意見。本院認(rèn)為,從原、被告各自陳述看,無法確認(rèn)2016年12月20日前雙方已就購(gòu)買7、8樓房屋達(dá)成一致意見。但如論是否達(dá)成購(gòu)買7、8樓房屋的一致意見,被告發(fā)函時(shí)7、8樓處于可售狀態(tài),且原告無法證明雙方協(xié)商好的其他房屋樓層被出售導(dǎo)致無法履行,因此,被告回函時(shí)房屋買賣并非出于不能履行狀態(tài)。原告未在被告指定期間內(nèi)與被告磋商、直接拒絕簽約的行為,亦存在過錯(cuò)。綜上,原、被告在磋商訂立房屋買賣合同過程中均存在過錯(cuò),本院認(rèn)定雙方過錯(cuò)比例各半,即各為50%。
鑒于被告無法以出售房屋方式歸還借款,故被告應(yīng)向原告歸還剩余的借款本金2,900萬元?!秴f(xié)議書》第7條系被告無法以成本價(jià)向原告出售房屋而需支付的借款利息,該條款的實(shí)質(zhì)為被告需支付的資金占用費(fèi),現(xiàn)被告無法向原告轉(zhuǎn)讓房屋,原告具有一半過錯(cuò),因此被告支付的借款利息標(biāo)準(zhǔn)予以減半。該條雖未規(guī)定借款利息的起算時(shí)間,但按民間借貸通常做法,借款利息應(yīng)自被告收到借款的次日起算?!秴f(xié)議書》第8條系被告故意拒絕向原告出售房屋需支付的違約金,因原、被告各半過錯(cuò),被告向原告支付的違約金標(biāo)準(zhǔn)亦減半。
關(guān)于被告于2018年6月7日已付的(2017)滬0115民初69293號(hào)案件項(xiàng)下的執(zhí)行款3,000萬元,可根據(jù)其付款時(shí)間在本案履行計(jì)算中予以扣除。雙方對(duì)3,000萬元抵充本金、利息、違約金約定一致的,依照雙方約定,雙方意見不一致的,依照法律規(guī)定先抵充違約金、利息,后抵充本金。
依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條第一款、第六十一條、第六十二條第一款第(四)項(xiàng)、第一百零七條的規(guī)定,判決如下:
一、被告上海中新國(guó)聞文化傳播有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)歸還原告樊某某借款本金2,900萬元;
二、被告上海中新國(guó)聞文化傳播有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告樊某某借款利息(以300萬元為本金自2012年9月13日起,以2,200萬元為本金自2012年11月8日起,以500萬元為本金自2012年11月20日起,均至2016年9月30日止,按年利率7.5%計(jì)算;以2,900萬元為本金,自2016年10月1日起至實(shí)際履行之日止,按年利率7.5%計(jì)算);
三、被告上海中新國(guó)聞文化傳播有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)償付原告樊某某違約金(以300萬元為本金自2012年9月12日起,以2,200萬元為本金自2012年11月7日起,以500萬元為本金自2012年11月19日起,均至2016年9月30日止,按每日0.005%計(jì)算;以2,900萬元為本金,自2016年10月1日起至實(shí)際履行之日止,按每日0.005%計(jì)算)。
負(fù)有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人,如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)344,076元,財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5,000元,合計(jì)349,076元,由原告樊某某負(fù)擔(dān)78,824元,被告上海中新國(guó)聞文化傳播有限公司負(fù)擔(dān)270,252元。
如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
審判員:宋利英
書記員:馮??靜
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