楊某某
杜學明(湖北襄陽樊城區(qū)長宏法律所)
襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司
譚寅(湖北亙恒律師事務所)
襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司沿江路分公司
胡雪飛(湖北元領律師事務所)
上訴人(原審原告):楊某某,男,xxxx年xx月xx日出生,住襄陽市樊城區(qū)。
法定代理人:任鳳珍,女,xxxx年xx月xx日出生,住址同上,系楊某某之妻。
委托訴訟代理人:杜學明,襄陽市樊城區(qū)長宏法律所法律工作者。
一般授權(quán)代理。
被上訴人(原審被告):襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司。
住所地:襄陽市樊城區(qū)人民路81號東翔彩虹城。
企業(yè)代碼:56547590-0。
法定代表人:周俊,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:譚寅,湖北亙恒律師事務所律師。
一般授權(quán)代理。
被上訴人(原審被告):襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司沿江路分公司。
住所地:襄陽市樊城區(qū)沿江大道8號。
企業(yè)代碼:59149741-7
代表人:周俊,該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:胡雪飛,湖北元領律師事務所律師。
特別授權(quán)代理。
上訴人楊某某因與被上訴人襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司(以下簡稱天一軒公司)、被上訴人襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司沿江路分公司(以下簡稱天一軒分公司)勞動爭議糾紛一案,不服襄陽市樊城區(qū)人民法院(2016)鄂0606民初240號民事判決,向本院提起上訴。
本院于2016年8月12日立案后,依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。
上訴人楊某某的法定代理人任鳳珍、委托訴訟代理人杜學明,被上訴人天一軒公司的委托訴訟代理人譚寅,被上訴人天一軒分公司的委托訴訟代理人胡雪飛到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
楊某某上訴請求:維持一審判決第一、二、三項,另判決二被上訴人支付其2013年至2014年節(jié)假日加班工資2225.8元,延時加班工資30749.60元;本案訴訟費由被上訴人負擔。
事實和理由:其在起訴狀及變更訴訟請求中,僅加班工資一項的請求為19萬多元,根據(jù)考勤表顯示也并非只有原審判決的30579.30元。
二審庭審中,楊某某放棄對節(jié)假日加班工資的上訴請求。
天一軒公司答辯稱:其與楊某某之間沒有勞動關系,記載楊某某有17天累計假期的考勤表是天一軒分公司制作的,而非其制作,即便楊某某在2012年4月之前有5個月的工作時間,也是要在天一軒分公司處工作,同時,天一軒分公司已經(jīng)對考勤問題作出解釋,即在裝修及試運營期間楊某某工作了17天,為方便記錄休假及工資而在考勤中按積假認定。
天一軒分公司答辯稱:原審判決已對楊某某的加班費有明確的計算及判定,只是認為應由天一軒公司支付。
楊某某向一審法院起訴請求:請求:一、確認其與天一軒公司及天一軒分公司之間的勞動關系及工作期限始于2011年5月;二、判決天一軒公司及天一軒分公司支付或賠償其在其加班過勞傷住院期間的醫(yī)療費9375.1元、護理9750元,及支付傷后工資每月2500元;三、判決確認其在天一軒公司及天一軒分公司的加班次數(shù)和應付的加班工資共計192296.61元。
其中延時加班工資60610.47元、雙休日加班工資107093.02元、節(jié)假日加班工資17267.58元、年休假加班工資7325.58元;四、天一軒公司及天一軒分公司承擔本案訴訟費。
2015年3月17日庭審中,楊某某變更第三項訴訟請求為:判決確認其在天一軒公司及天一軒分公司的加班次數(shù)和應付的加班工資共計194999.99元。
天一軒公司53459.30元,天一軒分公司141540.69元。
其中:①延時加班工資62965.12元(天一軒公司18062.33元+天一軒分公司44912.79元);②雙休日加班工資103255.81元(天一軒公司30697.69元+天一軒分公司72558.14元);③假日加班工資13081.39元(天一軒公司4709.30元+天一軒分公司8372.09元);④帶薪年休假工資15697.67元(天一軒分公司支付)。
此案發(fā)回重審后,楊某某于2016年4月8日庭審中,再次變更訴訟請求為,一、確認其與天一軒公司及天一軒分公司之間的勞動關系及工作期限始于2011年5月;二、判決天一軒公司及天一軒分公司支付或賠償其在其加班過勞傷住院期間的醫(yī)療費29375元、護理47986.67元,及支付傷后工資每月2500元;三、判決確認其在天一軒公司及天一軒分公司處的加班次數(shù)和應付的加班工資共計194999.99元。
天一軒公司53459.30元,天一軒分公司141540.69元。
其中①延時加班工資62965.12元,天一軒公司18062.33元、天一軒分公司44912.79元;②雙休日加班工資103255.81元,天一軒公司30697.69元、天一軒分公司72558.14元;③節(jié)假日加班工資13081.39元,天一軒公司4709.30元、天一軒分公司8372.09元;、④年休假加班工資15697.67元(天一軒分公司支付);四、天一軒公司及天一軒分公司承擔本案訴訟費。
一審法院認定事實:天一軒公司成立于2010年12月14日,天一軒分公司成立于2012年3月23日,經(jīng)營范圍為公共浴室。
楊某某于2012年3月23日在天一軒分公司上班,從事電工工作。
2012年3月、4月工資為每月1750元。
2012年5月至9月工資為每月1850元,2012年10月至2013年9月工資為每月2150元,2013年10月至2014年3月,楊某某月工資為2250元,2013年4月至2014年3月期間楊某某月均工資為2200元。
雙方未簽訂書面勞動合同,楊某某的社會保險由原單位湖北達九州汽車內(nèi)飾材料有限公司為其繳納。
楊某某從2012年4月至2014年3月,工作天數(shù)為:2012年4月出勤29天,5月出勤31天,6月出勤29天,7月出勤30天,8月出勤31天,9月出勤30天,10月出勤30天,11月出勤30天,12月出勤19天,2013年1月出勤31天,2月出勤23天,3月出勤31天,4月出勤30天,5月出勤30天,6月出勤30天,7月出勤30天,8月出勤30天,9月出勤30天,10月出勤31天,11月出勤29天,12月出勤31天,2014年1月出勤28天,2月出勤28天,3月出勤31天。
楊某某每年應休雙休104天,法定節(jié)假日11天,自2012年4月起楊某某累計雙休日加班184天,法定節(jié)假日加班17天,楊某某對上述統(tǒng)計數(shù)字無異議。
2014年4月27日13時左右,楊某某的兒子到公司找楊某某,發(fā)現(xiàn)楊某某暈倒在營業(yè)場所,后被送入襄陽市第一人民醫(yī)院治療,經(jīng)診斷為急性腦梗死,后又分別在襄陽市中醫(yī)醫(yī)院、襄陽正康中醫(yī)醫(yī)院住院治療,其醫(yī)療費由襄陽市醫(yī)保局以城鎮(zhèn)職工醫(yī)療保險形式予以報銷。
楊某某出院后未再上班,天一軒分公司也未再發(fā)放其工資。
2014年5月20日,天一軒分公司以借款的形式給付楊某某妻子任鳳珍10000元,后楊某某女兒楊麗娜與天一軒分公司簽訂調(diào)解協(xié)議,天一軒分公司暫借5000元,但該協(xié)議天一軒分公司提交復印件,楊某某不予認可。
2014年6月10日,楊某某作為申請人以天一軒公司、天一軒分公司為被申請人,向襄陽市樊城區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,要求:1、確認申請人與被申請人之間存在勞動關系;2、被申請人支付申請人在上班時過勞意外損傷住院醫(yī)療費、護理費及停工留薪期工資;3、被申請人補發(fā)申請人在其工作期間的加班工資。
仲裁委作出樊勞人仲裁字(2014)33號仲裁裁決書,裁決:一、被申請人支付申請人加班工資20045元;二、駁回申請人的其他仲裁請求。
楊某某不服,訴至法院。
本案在訴訟過程中,楊某某的妻子向襄陽市樊城區(qū)人民法院申請宣告楊某某為無民事行為能力人。
2015年1月27日,(2015)鄂樊城民特字第00005號民事判決書,宣告楊某某為無民事行為能力人,指定任鳳珍為楊某某的監(jiān)護人。
一審法院認為,根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條 ?“公司可以設立分公司。
設立分公司,應當向公司登記機關申請登記,領取營業(yè)執(zhí)照。
分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔”的規(guī)定,本案中天一軒公司與天一軒分公司,均有營業(yè)執(zhí)照,均有用工主體資格,但天一軒分公司不具有獨立的法人資格,其可以作為民事訴訟的當事人參加訴訟,但其相應民事責任還應由天一軒公司進行承擔。
楊某某于2012年4月在天一軒分公司工作。
而天一軒分公司提供的2012年4月的考勤表記載楊某某有積假17天,說明在此之前,楊某某至少已工作5個月,故楊某某訴稱此前在天一軒公司工作比較符合實際,天一軒公司否認,但未提交其工資表及考勤表,應承擔舉證不能的責任。
故按照楊某某提供的加班明細表,認定楊某某2011年6月至2012年3月期間雙休日加班88天,法定節(jié)假日加班9天,在此期間的工資數(shù)額比照2012年3月的工資1750元計算。
楊某某2011年6月至2012年3月的加班費應為8528.73元(1750÷21.75×88天+1750÷21.75×9天×2)。
楊某某2012年4月至2014年4月的加班費為22050.57元(2200÷21.75×184天+2200÷21.75×17天×2)。
楊某某在天一軒分公司營業(yè)場所暈倒,經(jīng)診斷為急性腦梗死。
楊某某認為是加班過于勞累而致,要求天一軒公司與天一軒分公司支付住院期間的醫(yī)療費、護理費及受傷后工資。
楊某某上述請求,屬工傷保險待遇范圍。
而工傷保險待遇應基于被認定為工傷的前提下才能享受,楊某某在社會保險行政部門未進行工傷認定的情況下,提出上述請求,于法無據(jù),不予支持。
依照《中華人民共和國勞動法》第三十六條 ?、第四十條 ?、第四十三條 ?、第四十四條 ?、《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條 ?、《工傷保險條例》第十七條 ?、《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條、《中華人民共和國公司法》第十四條 ?之規(guī)定,判決:一、楊某某于2011年6月起至2012年3月與襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司存在勞動關系;二、楊某某于2012年4月起與襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司沿江路分公司存在勞動關系;三、襄陽天一軒商貿(mào)實業(yè)有限公司支付楊某某加班工資人民幣30579.30元(1750÷21.75×88天+1750÷21.75×9天×2+2200÷21.75×184天+2200÷21.75×17天×2);四、駁回楊某某的其他訴訟請求。
以上給付義務,應在本判決生效后十日內(nèi)履行。
如逾期履行,按《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。
案件受理費免收。
二審中,雙方當事人均未提交新證據(jù)。
二審查明,原審判決認定事實屬實,本院對此予以確認。
本院認為,《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條規(guī)定,勞動者主張加班費的,應當就加班事實的存在承擔舉證責任。
但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù),用人單位不提供的,由用人單位承擔不利后果。
本案中,楊某某主張,工作期間二被上訴人每天安排其延長4小時工作時間,應就延時加班事實的存在承擔舉證責任。
上訴人未能提供任何相關的證據(jù),亦沒有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù),故對該上訴,主張本院不予支持。
原審判決認定事實清楚,適用法律正確。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。
二審案件受理費10元,由上訴人楊某某負擔。
本判決為終審判決。
本院認為,《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條規(guī)定,勞動者主張加班費的,應當就加班事實的存在承擔舉證責任。
但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù),用人單位不提供的,由用人單位承擔不利后果。
本案中,楊某某主張,工作期間二被上訴人每天安排其延長4小時工作時間,應就延時加班事實的存在承擔舉證責任。
上訴人未能提供任何相關的證據(jù),亦沒有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù),故對該上訴,主張本院不予支持。
原審判決認定事實清楚,適用法律正確。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定,判決如下:
駁回上訴,維持原判。
二審案件受理費10元,由上訴人楊某某負擔。
審判長:李曉紅
審判員:黃鸝
審判員:何小玲
書記員:嚴琦童
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