上訴人（原審被告）：楊某某，男，xxxx年xx月xx日出生，苗族，住湖北省鶴峰縣。委托訴訟代理人：謝勇，湖北夷水律師事務(wù)所律師。上訴人（原審被告）：萬紅某，女，xxxx年xx月xx日出生，土家族，鶴峰縣人。委托訴訟代理人：彭承貴，湖北鵬恩律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：柳芬，湖北鵬恩律師事務(wù)所實習(xí)律師。被上訴人（原審原告）：谷祥玉，女，xxxx年xx月xx日出生，白族，湖北省鶴峰縣號。委托代理人：楊榮祿（谷祥玉之夫），男，xxxx年xx月xx日出生，湖北省鶴峰縣號。

楊某某上訴請求：撤銷一審判決，依法改判駁回谷祥玉對楊某某的全部訴訟請求。本案一、二審訴訟費及保全費由谷祥玉、萬紅某負(fù)擔(dān)。事實和理由：一、一審法院認(rèn)定事實錯誤，適用法律錯誤。1.楊某某、萬紅某與谷祥玉簽訂的借款合同書中明確約定借期為一年，月息為8.4‰，即自2006年3月21日至2007年3月21日止。谷祥玉在2017年3月18日才向楊某某主張還款已經(jīng)過了訴訟時效。一審法院認(rèn)定借款人一直在履行付息義務(wù)，故未過訴訟時效錯誤。2.楊某某、萬紅某與谷祥玉簽訂借款合同后，楊某某從未見過該筆借款，也未實際使用，該筆借款是萬紅某在使用，且未用于家庭共同開支，故楊某某不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任；二、谷祥玉在其起訴及庭審中均承認(rèn)借款人每年付息后要求續(xù)借的事實，但并未提交證據(jù)。楊某某與萬紅某已于2014年離婚，即使按谷祥玉所述，因谷祥玉在明知楊某某與萬紅某已經(jīng)離婚的情況下同意續(xù)借，其已通過自身行為表明對該債權(quán)債務(wù)關(guān)系的變化表示同意，及該筆借款即使存在，也已經(jīng)是萬紅某與谷祥玉之間的借款，與楊某某無關(guān)；三、楊某某與萬紅某在離婚協(xié)議中對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)償還有明確約定，因所有借款萬紅某均用于投資學(xué)校，未用于家庭共同生活，故債務(wù)均屬萬紅某的個人債務(wù)，不應(yīng)當(dāng)由楊某某承擔(dān)還款責(zé)任。谷祥玉辯稱：一、2006年3月21日，楊某某、萬紅某共同借款40000元，立有《借、貸款合同書》并親筆簽名。合同中明確約定，錢已當(dāng)面交清，并以合同書代借據(jù)，還款時收回此合同視為還清。借期一年，月利率8.4‰。本合同在未還清并收回此合同前，永久性生效，不受期限。因借款人每年歸還利息后，都要求展期一年，兩家又系鄰居，故展期達十次以上。二、因萬紅某長期在來鳳工作，平時很難見面，故至2016年才知曉其與楊某某離婚的事實，在2017年委托女兒楊紅將合同書復(fù)印件交給楊某某本人，要求其清償債務(wù)，后楊紅又短信通知要求其清償債務(wù)。綜上，一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，請求予以維持。萬紅某上訴請求：撤銷一審判決，發(fā)回重審或者改判駁回谷祥玉的全部訴訟請求。事實與理由：一、一審程序違法。根據(jù)民訴法關(guān)于送達的相關(guān)規(guī)定，受送達人下落不明，或者用其他方式均無法送達的，才能公告送達。但是萬紅某與楊某某離婚后一直在來鳳開辦培訓(xùn)學(xué)校，在咸豐、恩施開設(shè)民辦學(xué)校，在此期間也與谷祥玉的女兒有聯(lián)系，且在本案訴訟期間萬紅某還有其他案件在恩施州的縣市法院處理，均到庭應(yīng)訴，故萬紅某不存在下落不明的情形，一審送達程序嚴(yán)重違法；二、一審認(rèn)定事實不清。1.萬紅某與楊某某原為夫妻，二人與谷祥玉簽訂了《借、貸款合同書》屬實，但萬紅某與楊某某于2014年12月17日離婚時約定投資負(fù)債均由萬紅某負(fù)責(zé)償還。同時，谷祥玉起訴稱萬紅某至2016年3月21日前的利息已經(jīng)結(jié)清，故對于萬紅某在離婚后仍要求續(xù)借的事實是可以認(rèn)定的，在離婚后萬紅某與谷祥玉達成的新的借款合意，楊某某既不是借款人也不是擔(dān)保人，一審法院判令其承擔(dān)責(zé)任沒有法律依據(jù)。2.萬紅某早已還清谷祥玉的借款本息，只是未收回合同。谷祥玉利用萬紅某對谷祥玉的信任向法院起訴，違背了誠實信用原則，其應(yīng)當(dāng)對保全楊某某的財產(chǎn)承擔(dān)賠償責(zé)任。谷祥玉辯稱：一、因萬紅某的借款性質(zhì)問題已經(jīng)被鶴峰縣公安局立案，谷祥玉起訴時，公安機關(guān)都無法聯(lián)系萬紅某本人；二、萬紅某故意隱瞞其已經(jīng)離婚的事實，且該筆借款本就是其與楊某某夫妻關(guān)系存息期間的借款；三、萬紅某主張案涉借款已經(jīng)還清不屬實，若已經(jīng)還清，不可能不收回合同。谷祥玉向一審法院起訴請求：1.請求追回本金40000元和一年利息4032元，合計44032元。從2017年3月22日起，按44032元超期月利率1.8%計算，每日利息26.42元支付至本息清償之日止；2.由楊某某、萬紅某承擔(dān)本案一切費用。一審法院認(rèn)定事實：楊某某與萬紅某原系夫妻，2014年登記離婚，2006年3月21日，楊某某、萬紅某與谷祥玉簽訂了《借、貸款合同書》，內(nèi)容為：楊某某、萬紅某向谷祥玉借款40000元，出借的錢已當(dāng)面交清，以合同代借據(jù)，還款時收回此合同視為還清，借期一年，月利率8.4‰，雙方都希望能提早還清，利息只按實際天數(shù)計算，若超期，自超期之日（2007.3.21）起，按尚欠本息總額作為本金計算，月利率改為1.8％算，直算到還清日止，以代違約金、罰款，本合同在未還清并收回此合同之前，永久性生效，不受期限限制。審理中，谷祥玉稱借款本金至今未還一分，仍是40000元，利息已付清到2016年3月21日，楊某某、萬紅某每年付息后均要求展期一年，從2016年3月22日起至今未付利息，從2016年3月22日起到2017年3月21日止一年的利息是4032元，算是一年期的期內(nèi)利息，本息合計為44032元，從2017年3月22日起屬超期。一審法院認(rèn)為，谷祥玉所述有合同可以佐證，楊某某辯稱沒有證據(jù)證明實際借了款不成立，借款合同中已明確借款40000元已交清；對谷祥玉所述楊某某、萬紅某每年都付清當(dāng)年的利息并展期一年，一直付利息到2016年3月21日止，從2016年3月22日起到2017年3月21日止一年期的利息沒有付，根據(jù)實際情況，予以采信；因楊某某、萬紅某一直履行付息的義務(wù)，借款合同延續(xù)到2016年3月21日，加之合同上約定未還清借款之前合同一直生效不受期限，不是約定延長、縮短訴訟時效期間，不是約定放棄訴訟時效利益，故楊某某辯稱谷祥玉的請求已過訴訟時效期間不能成立。楊某某、萬紅某與谷祥玉之間的借款合同合法有效，雙方當(dāng)事人應(yīng)全面履行，谷祥玉按約定交付了借款，借款人應(yīng)當(dāng)如數(shù)、按期償還借款，并按照約定支付利息，超期未還的，應(yīng)按約定（月利率1.8％）支付逾期利息。到期應(yīng)付而未付的利息可以計作本金，但必須由借款人將下欠的借款本金加上未付的利息一并重新出具新的借據(jù)作為新的借款數(shù)，本案中沒有重新出據(jù)加入未付的利息，另外，谷祥玉表示自愿放棄按合同的約定將未付的一年的利息4032.00元計入借款本金，故2016年3月22日至2017年3月21日止的利息4032.00元不計入借款本金，只是下欠的一年期的期內(nèi)利息。萬紅某經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由不到庭，可以缺席判決。綜上，判決：楊某某、萬紅某給谷祥玉償還借款本金40000.00元、支付期內(nèi)利息4032.00元，從2017年3月22日起按借款本金40000.00元、超期月利率1.80％計算利息到借款本金歸還完畢之日止（若以后歸還了部分借款本金，則只應(yīng)按實際下欠的借款本金計算利息）。上述內(nèi)容限判決生效后10日內(nèi)履行。案件受理費900.80元、財產(chǎn)保全申請費520.00元，原告已預(yù)交，由楊某某、谷祥玉承擔(dān)。本院二審期間，楊某某圍繞其上訴請求向法院提交了兩份證據(jù)，證據(jù)一、楊某某居民身份證復(fù)印件一份，擬證明楊某某的身份信息；證據(jù)二、離婚證和離婚協(xié)議書一份，擬證明楊某某與萬紅某離婚時約定投資學(xué)校的債務(wù)由萬紅某負(fù)擔(dān)。谷祥玉對上述兩份證據(jù)的真實性無異議，但認(rèn)為二人離婚時的約定與谷祥玉無關(guān)。萬紅某對上述證據(jù)無異議。萬紅某圍繞其上訴請求向法院提交了四組證據(jù)，證據(jù)一、1.萬紅某居民身份證復(fù)印件一份，2.民辦非企業(yè)單位登記證復(fù)印件一份，3.民辦學(xué)校辦學(xué)許可證復(fù)印件一份。擬證明萬紅某的身份情況，不存在下落不明的情形；證據(jù)二、1.離婚證和離婚協(xié)議書復(fù)印件各一份。擬證明萬紅某已于2014年12月17日離婚，雙方離婚時約定投資學(xué)校的債務(wù)由萬紅某負(fù)責(zé)償還；證據(jù)三、延期審理決定書復(fù)印件一份，擬證明萬紅某涉嫌非法吸收公眾存款罪正在補充偵查階段，本案是否涉及沒有定論；證據(jù)四、萬紅某個人活期明細(xì)信息（卡號62×××44、62×××88），擬證明萬紅某通過銀行轉(zhuǎn)賬方式已經(jīng)償還谷祥玉的全部借款本息。谷祥玉對上述證據(jù)的真實性均無異議，但認(rèn)為均與本案無關(guān)，案涉借款是萬紅某與楊某某二人共同借款，有合同書為證。每次的利息均是現(xiàn)金支付，且合同中亦約定還清本息后要收回合同。在一審立案時，鶴峰縣公安局出具的證明，證明本案借款與涉嫌吸收公眾存款罪無關(guān)，第四組證據(jù)達不到其證明目的。楊某某對萬紅某提交的證據(jù)均無異議。本院審查認(rèn)為，對于楊某某提交證據(jù)二中的離婚協(xié)議書復(fù)印件系其與萬紅某之間的約定，達不到其證明目的，故對楊某某提交的該證據(jù)本院不予采信。關(guān)于萬紅某提交的證據(jù)一只能反映以其名義開辦學(xué)校的事實，不能證明其一直在辦校所在地址；證據(jù)二的離婚協(xié)議書達不到其證明目的；證據(jù)三僅針對刑事案件延期的事實進行說明，不能達到其證明目的；證據(jù)四僅能證明萬紅某與楊紅之間的經(jīng)濟往來，與谷祥玉沒有直接聯(lián)系，不能達到其證明目的。萬紅某提交的證據(jù)均不能達到其證明目的，本院均不予采信。經(jīng)審理查明，一審查明的事實屬實，本院予以確認(rèn)。
上訴人楊某某、萬紅某因與被上訴人谷祥玉民間借貸糾紛一案，不服湖北省鶴峰縣人民法院（2017）鄂2828民初295號民事判決，向本院提起上訴。本院立案后依法組成合議庭開庭進行了審理。上訴人楊某某的委托訴訟代理人謝勇，萬紅某的委托訴訟代理人彭承貴、柳芬，被上訴人谷祥玉到庭參加訴訟。本案經(jīng)本院院長批準(zhǔn)延長審理期限三個月，扣除審理期限三個月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，萬紅某、楊某某與谷祥玉之間的借款合同系雙方真實意思表示，雙方均應(yīng)當(dāng)誠實履行。2006年3月21日萬紅某、楊某某作為共同借款人與谷祥玉簽訂了案涉的《借、貸款合同書》，并在合同中約定，若本息付清則收回合同。至今，案涉合同原件仍由谷祥玉持有，而萬紅某提交的證據(jù)不能證明其已經(jīng)清償完畢。出借人谷祥玉主張借款人已經(jīng)支付利息至2016年3月21日，萬紅某無相反的證據(jù)予以推翻，故一審法院關(guān)于本案借款并未實際清償完畢，利息支付至2016年3月21日的認(rèn)定并無不當(dāng)。因萬紅某一直在履行支付利息的義務(wù)，本案借款合同一直在履行，楊某某主張案涉借款已經(jīng)超過訴訟時效的理由不能成立。楊某某主張其與萬紅某離婚后，萬紅某再向谷祥玉要求續(xù)借則與楊某某無關(guān)，但根據(jù)本案查明的事實，萬紅某在向谷祥玉支付當(dāng)年利息后未償還本金，雙方仍系按照原合同履行義務(wù)，楊某某仍然是案涉借款合同的借款人之一，其仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還借款的義務(wù)。楊某某與萬紅某離婚時對案涉借款由萬紅某負(fù)責(zé)償還的約定只能約束楊某某與萬紅某，故該上訴理由不能成立。綜上所述，楊某某、萬紅某的上訴理由均不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費1801.80元，由上訴人楊某某負(fù)擔(dān)900.80元，萬紅某負(fù)擔(dān)901元。本判決為終審判決。

審判長　　郜幫勇
審判員　　張成軍
審判員　　楊　芳

書記員：賴宏為