上訴人（一審原告）：杜某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，湖北省團風縣人，住。
委托訴訟代理人：陳秋梅，黃石市下陸區(qū)至誠法律服務所法律工作者，代理權限：特別授權。
上訴人（一審被告）：華建軍，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，湖北省團風縣人，住。
委托訴訟代理人：王金科，湖北德銘律師事務所律師，代理權限：特別授權。
被上訴人（一審被告）：長青建設集團有限公司。組織機構代碼：730888208。
法定代表人：齊耀宏，該公司董事長。
被上訴人（一審被告）：湖北垠成建筑工程有限公司。組織機構代碼：55970833-3。
法定代表人：吳垠，該公司董事長。
委托訴訟代理人：王磊，該公司員工。代理權限：特別授權。
被上訴人（一審被告）：王磊，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，湖北省黃岡市黃州區(qū)人，住。

上訴人杜某某、華建軍因與被上訴人王磊、湖北垠成建筑工程有限公司（以下簡稱垠成公司）、長青建設集團有限公司（以下簡稱長青公司）提供勞務者受害責任糾紛一案，不服湖北省黃岡市黃州區(qū)人民法院（2015）鄂黃州民初字第01450號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年1月18日立案受理后，依法組成合議庭對本案進行了審理。上訴人杜某某及其委托訴訟代理人陳秋梅，上訴人華建軍及其委托訴訟代理人王金科，被上訴人王磊，被上訴人垠成公司的委托訴訟代理人王磊到庭參加了訴訟。被上訴人長青公司經(jīng)本院傳票傳喚無正當理由未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
杜某某上訴請求：一、撤銷一審判決，依法改判；二、一、二審訴訟費用均由被上訴人負擔。事實和理由：一、上訴人在事故無過失，不應承擔10%的責任；二、本案應適用2015年度湖北省道路交通事故損害賠償標準；三、一審對誤工費、護理費、營養(yǎng)費、被撫養(yǎng)人生活費的認定不當。
華建軍上訴請求：一、撤銷一審判決，依法改判其不承擔賠償責任；二、一、二審訴訟費用均由被上訴人負擔。事實和理由：事發(fā)時，上訴人只是介紹杜某某到垠成公司工地挖溝，其與杜某某間不是雇傭關系，杜某某是受雇于垠成公司，其損失應由其本人及垠成公司共同分擔。
華建軍針對杜某某的上訴答辯稱，對杜某某的各項損失及責任分擔部分，除傷殘賠償金項以外，應依法予以維持；傷殘賠償金應按2014年農村居民標準計算，上訴人要求按城鎮(zhèn)居民標準計算無事實依據(jù)。
杜某某針對華建軍的上訴答辯稱，華建軍認為其在本案中只起介紹作用的上訴理由不能成立，因杜某某系華建軍叫去做事的，其是按照華建軍指示干事的；杜某某與垠成公司不認識，是華建軍安排他及其他人一起做事；關于杜某某的責任承擔，華建軍的上訴理由于法無據(jù)，依法應予駁回。
王磊、垠成公司針對兩上訴人的上訴共同答辯稱，華建軍分包合同成立，杜某某與垠成公司無任何關系，該公司是按照承包合同來履行的。
杜某某向一審法院起訴請求：要求長青公司、垠成公司、王磊、華建軍賠償杜某某醫(yī)療費、誤工費、住院伙食補助費、營養(yǎng)費、護理費、殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費、后期治療費、精神撫慰金、司法鑒定費、交通費及其他費用共計200665.13元，由長青公司、垠成公司、王磊、華建軍承擔本案訴訟費用。
一審認定的事實：2013年7月，華建軍雇傭杜某某等人在工地從事小工。同年7月14日，杜某某在工地挖溝過程中，土地突然塌方被埋入地下，被他人救起后送往黃岡市中心醫(yī)院，住院治療35天，醫(yī)療費34402.16元由華建軍支付。杜某某之女杜紅玲于2013年7月11日、2013年8月19日先后在華建軍處領取1000元。出院診斷：左側肩鎖關節(jié)脫位，右側鎖骨骨折，胸部損傷，面部損傷，出院醫(yī)囑，定期復查，加強功能鍛煉，不適隨診。杜某某傷情經(jīng)黃岡博林法醫(yī)司法鑒定所鑒定，杜某某傷殘程度為九級，其后期治療費約需7000元，其誤工損失日評定為120日，其出院后護理期限評定為2個月，營養(yǎng)期限評定為兩個月。因雙方當事人就賠償事宜未達成協(xié)議，故杜某某訴至法院。
一審另查明，2011年3月20日，王磊代表垠成公司與華建軍簽訂《勞務承包合同》，由華建軍承包垠成公司位于中環(huán)東源城一工地水電工程。在庭審過程中，王磊與華建軍均承認本案杜某某事發(fā)挖溝工作不在上述勞務承包合同范圍內，華建軍陳述系垠成公司人員叫其派人挖溝，王磊陳述及證人證實系垠成公司叫華建軍派人挖溝。在一審中，華建軍已當庭承認其雇傭杜某某做工。
一審還查明，垠成公司在一審規(guī)定的期限內未能提供其與長青公司之間關系的證據(jù)。杜某某系農業(yè)戶口，但其長期在外打工。
一審認為，根據(jù)最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包業(yè)務的雇主沒有相應資質或者安全生產(chǎn)條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。本案中，華建軍已在一審答辯承認其雇傭杜某某做工，在工作過程中受傷，華建軍作為雇主應承擔賠償責任。王磊當庭陳述及證人證實系垠成公司叫華建軍派人挖溝，故垠成公司系事發(fā)挖溝工程發(fā)包方，垠成公司將該工程發(fā)包給不具備資質的華建軍，依法應承擔連帶民事賠償責任。杜某某作為完全民事行為能力人，對自己行為后果有一個預知和防范義務，在接受雇請施工過程中，未慎重審查雇請人資質，盲目接受雇請，且在事故中，未盡到安全防范事項，對自身的傷害結果亦有一定過錯，依法應對自己受傷承擔相應的民事責任。故杜某某要求華建軍、垠成公司共同賠償其各項損失之訴請，符合法律規(guī)定，依法予以支持，但可以適當減輕華建軍、垠成公司的責任。王磊系垠成公司職員，在本案的行為系職務行為，故王磊在本案中不承擔民事責任。杜某某未提供證據(jù)證明長青公司與本案有關聯(lián)，且垠成公司在一審規(guī)定的期限內未提供證明其與長青公司之間關系的證據(jù)，故長青公司在本案中不承擔民事責任。
一審法院對杜某某各項損失數(shù)額核定如下：1、醫(yī)療費34402.16元，有醫(yī)療機構的票據(jù)在卷佐證，依法予以支持。2、誤工費。杜某某因此次事故住院35天，其誤工時間為35天，參照《2014年度湖北省道路交通事故損害賠償標準》建筑行業(yè)標準計算，確定誤工費為3717.29元（35天×38766／365=3717.29元）。3、護理費。護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定，杜某某住院35天，護理期限為35天，其護理人員的報酬參照《2014年度湖北省道路交通事故損害賠償標準》居民服務和其他服務業(yè)標準，確定護理費2493.92元（35×26008元/365天=2493.92元）。4、交通費。交通費應當以正式票據(jù)為憑證，且應當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符，原告住院、護理人員護理、傷殘鑒定而產(chǎn)生了一定交通費，杜某某提供交通費票據(jù)3000元，其數(shù)額偏高，依法酌定為1500元。5、住院伙食補助費。杜某某住院35天，其住院伙食補助費參照當?shù)貒乙话愎ぷ魅藛T出差伙食補助標準確定每天按50元計算，確定杜某某住院伙食補助費為1750元（50元/天×35天=1750元）。6、營養(yǎng)費。杜某某主張住院期間營養(yǎng)費的請求，因無主治醫(yī)師在出院記錄和診斷證明書明確其造成的損害需要加強營養(yǎng)的醫(yī)囑，故對該項主張依法不予支持。7、殘疾賠償金。殘疾賠償金根據(jù)受害人傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，自定殘之日起按二十年計算，原告系農業(yè)戶口，但其長期在外打工，其殘疾賠償金應按城鎮(zhèn)居民標準予以計算，杜某某傷殘程度為九級，參照《2014年度湖北省道路交通事故損害賠償標準》依法計算為：22906×20×20%=91624元。8、被扶養(yǎng)人生活費。杜某某并未提供證據(jù)佐證其喪失勞動能力，其該主張依法不予支持。9、杜某某主張查檔打字復印費用，無依據(jù)，本院依法不予支持。10、杜某某后期治療費7000元，有鑒定結論佐證，依法予以支持。11、鑒定費。根據(jù)鑒定費票據(jù)，依法確定杜某某發(fā)生鑒定費3000元。12、精神損害撫慰金。根據(jù)最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十八條規(guī)定，自然人因健康權、身體權遭受非法侵害，可以向法院請求判令被告賠償相應的精神損害撫慰金。此次事故給杜某某造成了一定精神損害，但其主張金額偏高，依法調整為4000元。上述1-12項費用共計149487.37元，由華建軍承擔90%的責任，其已墊付的費用35402.10元予以抵減。
綜上所述，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條，《最高人民法院關于<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條、第九十一條、《中華人民共和國民法通則》第四十三條、最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十八條以及最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第1條之規(guī)定，遂判決：一、確認杜某某各項損失合計149487.37元，由杜某某承擔10%責任，即14548.74元；由華建軍承擔90%，即134938.63元,華建軍墊付費用35402.10元予以抵減，由華建軍向杜某某支付99536.53元。二、垠成公司對華建軍賠償金額承擔連帶賠償責任。三、長青公司、王磊在本案中不承擔民事責任。四、駁回杜某某的其他訴訟請求。上述給付義務，限華建軍、垠成公司在判決生效之日起十五日履行完畢。
二審期間，雙方當事人均未向法庭提交新的證據(jù)。
本院經(jīng)審理查明，一審認定的事實屬實。
本院據(jù)一審卷宗材料及雙方當事人在一審中提交的證據(jù)，另查明：1、本案事故發(fā)生時間為2013年7月14日，杜某某于2014年7月24日向法院提起訴訟，一審法院初審于2014年9月25日對本案進行了開庭審理且法庭辯論終結。2、黃岡博林法醫(yī)司法鑒定所對杜某某傷殘等級等事項作出鑒定的時間為2013年12月26日。3、杜某某挖溝的勞動報酬在事發(fā)后已由華建軍支付。

本院認為，本案爭議的焦點有以下幾點：
一、關于杜某某、華建軍、垠成公司三者間法律關系的確定。根據(jù)本案查明的事實，垠成公司將涉案工程的水電工程發(fā)包給華建軍，華建軍雇請杜某某施工，并按工支付報酬。事發(fā)時，杜某某系垠成公司叫華建軍“派人”從事挖溝工作，該工作雖非華建軍上述承包的范圍，華建軍亦辯稱其僅僅是起到介紹的作用，事發(fā)時杜某某系受垠成公司的雇請，但事前杜某某系受雇于華建軍，杜某某與垠成公司并不熟悉，且當時杜某某與垠成公司間并未協(xié)商報酬事宜，事后亦是華建軍向杜某某支付挖溝的勞動報酬，華建軍辯稱其僅僅是起介紹作用、其支付報酬亦是代垠成公司支付，但其均未向法庭提交有力證據(jù)證實上述事實，故應認定事發(fā)時，杜某某仍是受雇于華建軍，杜某某與華建軍之間系雇傭關系，華建軍與垠成公司間系承包關系。杜某某系是在從事雇傭活動中受傷的，華建軍作為雇主應當承擔賠償責任。因垠成公司作為發(fā)包方將承包工程分包給不具備資質的華建軍，應當與雇主華建軍一起承擔連帶賠償責任。
二、杜某某在本案中是否具有過錯，應否承擔責任。本案中，杜某某作為完全民事行為能力人，在工地從事挖溝過程中，理應盡到謹慎安全注意義務，預見到可能因其挖溝的行為導致周圍土墻坍塌致其損害，因其未盡到上述注意義務，亦未采取任何安全措施，致使本案事故發(fā)生，故其在本案事故中存有過錯，一審依據(jù)其過錯程度，判其承擔一部分責任并無不當。杜某某認為其在事故中不存在過錯，依法不應承擔事故責任的上訴理由不能成立，本院依法不予支持。
三、一審對誤工費、護理費、營養(yǎng)費、被撫養(yǎng)人生活費的認定是否適當。1、杜某某損失計算年度標準的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三十五條規(guī)定，“本解釋所稱‘城鎮(zhèn)居民人均可支配收入’、‘農村居民人均純收入’、‘城鎮(zhèn)居民人均消費性支出’、‘農村居民人均年生活消費支出’、‘職工平均工資’，按照政府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經(jīng)濟特區(qū)和計劃單列市上一年度相關統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定。‘上一年度’，是指一審法庭辯論終結時的上一統(tǒng)計年度?！北景钢校鹿拾l(fā)生時間為2013年7月14日，杜某某于2014年7月24日向法院提起訴訟，一審法院初審于2014年9月25日對本案進行了開庭審理且法庭辯論終結。因政府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經(jīng)濟特區(qū)和計劃單列市當年的賠償標準均系根據(jù)上一年度相關統(tǒng)計數(shù)據(jù)來確定的，即2014年度湖北省道路交通事故損失賠償標準系根據(jù)湖北省2013年度相關統(tǒng)計數(shù)據(jù)來確定，故依據(jù)上述法律的規(guī)定并結合本案事實，本案應按照2014年度湖北省道路交通事故損失賠償標準來計算杜某某的各項損失。杜某某認為應按照2015年度湖北省道路交通事故損失賠償標準來計算其損失的上訴理由不能成立，本院依法不予支持。2、誤工費的認定。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條第二款規(guī)定，“誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。”本案中，杜某某共住院35天，經(jīng)鑒定其出院后需護理2個月，該時間段應視為誤工時間，因其未向法庭舉證證實其在定殘日前系持續(xù)誤工，故其誤工時間應認定為95天，一審按照35天來計算杜某某的誤工費不當，本院予以糾正。杜某某的誤工費為10089.78元（計算方法為95天×38766元／年=10089.78元）。3、護理費的認定。杜某某共住院35天加上經(jīng)鑒定其出院后需護理2個月，共計護理時間應為95天，一審按照35天來計算杜某某的護理費不當，本院予以糾正。杜某某的護理費為6769.21元（計算方法為95天×26008元／年=6769.21元）。4、營養(yǎng)費的認定。因本案事故造成杜某某左側肩鎖關節(jié)脫位，右側鎖骨骨折，胸部、面部等多處損傷，雖其出院醫(yī)囑中無加強營養(yǎng)的醫(yī)囑，但據(jù)其傷情客觀上需加強營養(yǎng)，且傷殘鑒定意見中亦有營養(yǎng)期限的意見，故一審不支持杜某某營養(yǎng)費的訴請不當，依法應予糾正。根據(jù)杜某某的傷殘情況，本院酌情認定其營養(yǎng)費為1000元。5、被扶養(yǎng)人生活費的認定。因杜某某的傷殘程度為九級，無證據(jù)證實其喪失了部分勞動能力，故對其訴請的被扶養(yǎng)人生活費，依法不應予以支持。
綜上，華建軍的上訴理由不能成立，本院依法不予支持。杜某某的部分上訴理由成立，本院依法予以支持。對一審認定杜某某損失中雙方當事人均無異議的部分，本院依法予以確認，則杜某某的損失為：1、醫(yī)療費34402.16元；2、誤工費10089.78元；3、護理費6769.21元；4、交通費1500元；5、住院伙食補助費1750元；6、營養(yǎng)費1000元；7、殘疾賠償金91624元；8、后期治療費7000元；9、精神撫慰金4000元，以上合計158135.15元?？鄢褖|付的35402.10元，華建軍還應支付杜某某107319.54元【計算方法為（158135.15元－4000元）×90%＋4000元－35402.10元＝107319.54元】，垠成公司對華建軍的上述賠償義務承擔連帶賠償責任。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第四十三條、第一百一十九條，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省黃岡市黃州區(qū)人民法院（2015）鄂黃州民初字第01450號民事判決；
二、限華建軍于本判決生效后十日內支付杜某某各項損失及精神撫慰金共計107319.54元（先前墊付的35402.10元已扣減）。湖北垠成建筑工程有限公司對華建軍上述賠償義務承擔連帶賠償責任；
三、長青建設集團有限公司、王磊在本案中不承擔民事賠償責任；
四、駁回杜某某其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行金錢義務，應當依照《中華
人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延
履行期間的債務利息。
一審案件受理費4309元，由杜某某負擔1434元，由湖北垠成建筑工程有限公司及華建軍共同負擔2875元；二審案件受理費1443元，由杜某某負擔400元，由湖北垠成建筑工程有限公司及華建軍共同負擔1043元。
本判決為終審判決。

審判長　　陳孔齊 審判員　　林　俊 審判員　　宋順國

書記員：陳杰