原告杜開成，男，生于1956年5月26日，漢族，居民，住湖北省宜昌市夷陵區(qū)。
委托代理人趙文強(qiáng)，宜昌市夷陵區(qū)民生法律服務(wù)所法律工作者。特別授權(quán)。
被告湖北海河水利水電工程有限公司。住所地：湖北省監(jiān)利縣容城鎮(zhèn)沿江路39號(hào)。
法定代表人張啟梅，董事長(zhǎng)。
委托代理人劉永鎮(zhèn)，湖北久盈律師事務(wù)所律師。一般授權(quán)。
被告占某，男，生于1980年1月20日，漢族，居民，戶籍所在地：湖北省宜昌市夷陵區(qū)。經(jīng)常居住地：湖北省宜昌市夷陵區(qū)。
被告巴東縣巴人河生態(tài)旅游有限公司。住所地：巴東縣茶店子鎮(zhèn)朱砂土村十一組。
法定代表人許松林，董事長(zhǎng)。
委托代理人黃毅，湖北楚峽律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)。

原告杜開成訴被告湖北海河水利水電工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱海河公司）、占某、巴東縣巴人河生態(tài)旅游有限公司（以下簡(jiǎn)稱巴人河旅游公司）建設(shè)工程分包合同糾紛一案，本院于2015年6月10日作出（2015）鄂巴東民初字第00017號(hào)民事判決，被告海河公司不服，上訴于湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院，湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院于2015年12月4日作出（2015）鄂恩施中民終字第01004號(hào)民事裁定，將該案發(fā)回本院重審。本院依法另行組成由審判員石英雄擔(dān)任審判長(zhǎng)，審判員向洪、譚賢貴參加的合議庭，于2016年5月31日公開開庭進(jìn)行了審理。原告杜開成及其委托代理人趙文強(qiáng)，被告海河公司的委托代理人劉永鎮(zhèn)，被告巴人河旅游公司的委托代理人黃毅到庭參加訴訟，被告占某經(jīng)本院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為：被告巴人河旅游公司將其部分工程承包給具有建筑企業(yè)資質(zhì)的海河公司，該合同系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，無(wú)合同無(wú)效的法定情形，應(yīng)為有效合同；海河公司從巴人河旅游公司承接工程后，其項(xiàng)目經(jīng)理占某與原告杜開成簽訂合同，將其中的部分工程分包給杜開成，該合同雖為占某個(gè)人與杜開成簽訂，但該工程系海河公司承包，且占某為海河公司在該工程中的項(xiàng)目經(jīng)理，占某的行為應(yīng)認(rèn)定屬職務(wù)行為，故實(shí)際是海河公司將其承包的部分工程分包給杜開成。杜開成無(wú)建筑施工企業(yè)資質(zhì)，故海河公司與杜開成之間的分包合同為無(wú)效合同。原告杜開成與被告海河公司簽訂的合同雖為無(wú)效合同，但原告杜開成實(shí)際完成了合同約定的部分建設(shè)工程內(nèi)容，且經(jīng)原告杜開成與被告海河公司的項(xiàng)目經(jīng)理進(jìn)行結(jié)算后，被告海河公司的項(xiàng)目經(jīng)理給原告出具了欠條，并約定了支付工程款和退還質(zhì)保金的時(shí)間，雙方應(yīng)按此約定全面履行?，F(xiàn)雙方約定的付款期限已至，被告海河公司未按此約定履行，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行、賠償損失等違約責(zé)任。故對(duì)原告要求被告海河公司支付工程價(jià)款109619元和退還工程質(zhì)保金50000元的訴訟請(qǐng)求，本院予以支持。因被告占某是海河公司在涉案工程中的項(xiàng)目經(jīng)理，其從事的與涉案工程有關(guān)的行為均是職務(wù)行為，其行為后果應(yīng)由海河公司承擔(dān)，故對(duì)原告要求被告占某承擔(dān)責(zé)任的請(qǐng)求本院不予支持。被告巴人河旅游公司作為發(fā)包方，未提供相應(yīng)證據(jù)證實(shí)其與海河公司之間已對(duì)工程進(jìn)行結(jié)算并將工程款支付完畢，故被告巴人河旅游公司應(yīng)在未付工程款范圍內(nèi)對(duì)海河公司所應(yīng)承擔(dān)的付款義務(wù)承擔(dān)給付責(zé)任。故對(duì)原告要求被告巴人河旅游公司在未付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)給付責(zé)任的請(qǐng)求本院予以支持，原告要求被告巴人河旅游公司承擔(dān)連帶給付責(zé)任，沒(méi)有法律依據(jù)，其請(qǐng)求本院不予支持。被告占某與原告杜開成在簽訂的《工程合同》中雖約定“甲方不能按時(shí)支付工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款、竣工結(jié)算款的，每延誤一日應(yīng)向乙方支付遲延部分工程款5‰的違約金”，但該合同為無(wú)效合同，故關(guān)于違約金的條款也無(wú)效，對(duì)雙方當(dāng)事人無(wú)法律約束力。因此，對(duì)原告要求被告支付違約金48000元的請(qǐng)求本院不予支持。被告海河公司辯稱其沒(méi)有與巴人河旅游公司簽訂工程承包合同，合同上的公章不是其單位的印章，也沒(méi)有委托占某從事與涉案工程相關(guān)的事項(xiàng)，但沒(méi)有提供合法有效的證據(jù)證實(shí)，且宜昌市公安局夷陵區(qū)分局于2016年6月29日作出夷公（刑）刑撤決字（2016）13號(hào)撤銷案件決定書，認(rèn)定其辦理的占某偽造公司印章案，因沒(méi)有犯罪事實(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百六十一條之規(guī)定，決定撤銷此案。該決定書已于2016年7月5日送達(dá)給海河公司。故對(duì)其辯解意見(jiàn)本院不予采納。被告占某經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，應(yīng)缺席判決。綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第四十三條、《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第一百零七條、《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十九條第三款、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第（一）項(xiàng)、第二十六條第（二）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十四條、《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)民事訴訟法＞的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：

一、被告湖北海河水利水電工程有限公司支付原告杜開成工程款109619元，退還工程質(zhì)保金50000元，合計(jì)159619元。被告巴東縣巴人河生態(tài)旅游有限公司在未付工程款范圍內(nèi)對(duì)下欠原告杜開成工程款109619元承擔(dān)給付責(zé)任。限本判決生效后10日內(nèi)履行；
二、被告占某在本案中不承擔(dān)責(zé)任；
三、駁回原告杜開成的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)3492元，由原告杜開成負(fù)擔(dān)492元，由被告湖北海河水利水電工程有限公司負(fù)擔(dān)3000元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請(qǐng)求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第（一）款的規(guī)定，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中級(jí)人民法院，開戶銀行：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行恩施開發(fā)區(qū)支行，帳號(hào)：17×××04（特別提示：用途欄務(wù)必注明系某某上訴案訴訟費(fèi)，并將匯款憑證及聯(lián)系電話提交本院或郵寄至恩施州中級(jí)人民法院立案一庭）。上訴人在上訴期屆滿后7日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費(fèi)用的，按自動(dòng)撤回上訴處理。
本判決發(fā)生法律效力后，當(dāng)事人可在本判決確定的義務(wù)履行期限屆滿之日起二年內(nèi)向本院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

審判長(zhǎng)　　石英雄 審判員　　向　洪 審判員　　譚賢貴

書記員：陳海洋 附本案判決適用的相關(guān)法律條文 《中華人民共和國(guó)民法通則》 第四十三條企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。 《中華人民共和國(guó)合同法》 第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會(huì)公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 《中華人民共和國(guó)建筑法》 第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒?duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》 第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效： （一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的； （二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； （三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。 第二十六條實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。 實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》 第六十四條第一款當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。 第一百四十四條被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。 《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)民事訴訟法＞的解釋》 第九十條當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。 在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。