李**訴劉**民間借貸糾紛案
代理詞
內(nèi)容摘要：債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權(quán)利的，應當按夫妻共同債務處理。夫或妻一方死亡的，生存一方應當對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務承擔連帶清償責任。夫妻共同財產(chǎn)不足以償還共同債務時，夫妻兩方則要以各自的個人財產(chǎn)清償共同債務，而不是對共同財產(chǎn)不足的部分予以免責。
審判員：
圍繞本案爭議焦點，我發(fā)表如下代理意見，供參考：
一、關(guān)于法理之辯
本案的焦點問題二，一是吳某生前以個人名義所負債務是否屬于共同債務;二是該債務如何償還。對此我們提出如下意見。
第一、吳某生前以個人名義所負債務屬于共同債務。
對此問題，《婚姻法》司法解釋(二)第二十四條明確規(guī)定“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權(quán)利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！北景副桓鏇]有舉證證明債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形。當然應當按照共同債務處理。
第二、吳某生前以個人名義所負債務不能僅以遺產(chǎn)為限償還。
對吳某生前以個人名義所負債務，被告主張以繼承的遺產(chǎn)為限來償還。這個理解是錯誤的，如果是個人債務，繼承人只能以繼承的遺產(chǎn)為限來償還被繼承人債務。但現(xiàn)在是夫妻共同債務。對此，《婚姻法》司法解釋(二)第二十六條明確規(guī)定“夫或妻一方死亡的，生存一方應當對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務承擔連帶清償責任?！北桓鎰⒛硲攲λ吩娴膫鶆粘袚B帶清償責任。
第三、夫妻共同債務不能僅用夫妻共同財產(chǎn)來償還。
夫妻共同債務是否只能用夫妻共同財產(chǎn)來償還。這本身是一個十分幼稚的問題。解釋二既然規(guī)定承擔連帶責任，連帶責任的本意就是以個人全部財產(chǎn)承擔責任。
婚姻法第四十一條規(guī)定，“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時，由人民法院判決?！?/p>
最高人民法院主編的婚姻法司法解釋二的理解與適用一書第238頁明確說明“夫妻共同財產(chǎn)不足以償還共同債務時，夫妻兩方則要以各自的個人財產(chǎn)清償共同債務，而不是規(guī)定對共同財產(chǎn)不足的部分予以免責”。
道理很簡單，現(xiàn)在很多年輕夫妻喜歡AA制，沒有任何共同財產(chǎn)，如果他們因為共同生活拖欠房租、水電、物業(yè)費等，如果只能以共同財產(chǎn)償還，那樣豈不天下大亂。
二、情理之辯
法理之辯后，按說我的代理意見應當結(jié)束了。但都是熟人，都是朋友，有點肺腑之言，不吐不快。
我本來力促協(xié)商解決，與被告親屬也達成共識。但后來情況突變，被告關(guān)上談判大門。我估計受到高人指點，認為有勝算。我看被告恐怕又受人誤導，誤入歧途了。
【為何起訴——起訴合情合理】欠債還錢，天經(jīng)地義。這沒什么好講的，被告可能惱火原告起訴。原告也是被逼無奈，在坐的許多都是資金提供人。被告沒有還款的有效措施的情況下，原告起訴合情合理。
【都難，但原告更難】被告老年喪子、中年喪夫，幼年喪父為人生三大不幸。吳某的去世，給這個家庭帶來的打擊我們完全能夠理解。但原告也是血汗錢，是親朋好友湊的錢。親屬都是工薪階層，這筆債務讓一個家族不得安寧，讓一圈朋友不得安寧。前兩天，我為原告親屬聯(lián)系了一個購房機會，價格很便宜，但區(qū)區(qū)幾萬元定金，原告親屬都拿不出來。被告雖然家庭不幸，但有巨額保險補償。原告家族要比你們困難的多。你們欠債不還，情何以堪。原告為此憂思成疾，犯了心臟病。
【應該有感恩之心】原告為吳某做生意給予極大的資金支持，吳某購買保險也是原告推薦的，人總應該有感恩之心。
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