上訴人(原審被告)：李某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生，住黑龍江省哈爾濱市。
　　委托訴訟代理人：鄭峰，黑龍江三維律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審原告)：國(guó)泰君安證券股份有限公司，住所地中國(guó)(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)商城路XXX號(hào)。
　　法定代表人：楊德紅，董事長(zhǎng)。
　　委托訴訟代理人：劉小平，男。
　　委托訴訟代理人：張建勝，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。
　　上訴人李某某因與被上訴人國(guó)泰君安證券股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)國(guó)泰君安證券公司)質(zhì)押式證券回購(gòu)糾紛一案，不服上海市浦東新區(qū)人民法院(2018)滬0115民初77311號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院于2019年10月21日立案后，依法組成合議庭，于同月29日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人委托訴訟代理人鄭峰，被上訴人委托訴訟代理人劉小平、張建勝到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　上訴人李某某上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)原判，改判駁回被上訴人全部一審訴訟請(qǐng)求；本案訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：1.一審判決認(rèn)定上訴人存在違約行為，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。(1)被上訴人要求提前購(gòu)回通知發(fā)送到該公司自行設(shè)置的業(yè)務(wù)郵箱，未直接送達(dá)上訴人；(2)質(zhì)押股票雖短期跌破警戒線(xiàn)，但股票市值隨著市場(chǎng)好轉(zhuǎn)已高于借款本息金額，遠(yuǎn)在警戒線(xiàn)之上；(3)上訴人一直按約支付利息，雙方始終處于正常履行合同過(guò)程中；(4)質(zhì)押股票違約處置資金足以完全覆蓋本金，合同已履行完畢，上訴人是在被上訴人脅迫下同意將該處置資金優(yōu)先清償其他債務(wù)，且《承諾函》約定分別清償債務(wù)違反監(jiān)管關(guān)于股票質(zhì)押式回購(gòu)單獨(dú)核算的規(guī)定；(5)被上訴人以獲取違約金為目的，拒絕上訴人處分質(zhì)押股票清償債務(wù)的請(qǐng)求，造成上訴人損失，構(gòu)成違約。2.合同約定的違約金明顯過(guò)高。(1)在違約金的基數(shù)上，無(wú)論履行過(guò)程中是否清償，均按初始交易本金作為違約金計(jì)算基數(shù)的合同約定不合理；(2)在違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)上，上訴人已按年利率6.2%按期支付利息至今，被上訴人在此基礎(chǔ)上再要求上訴人按該年利率的1.4倍承擔(dān)違約金，明顯過(guò)高。
　　被上訴人國(guó)泰君安證券公司辯稱(chēng)：1.被上訴人已將提前購(gòu)回通知發(fā)送到合同指定的電子郵箱地址；2.上訴人未按要求提前購(gòu)回，構(gòu)成違約，質(zhì)押股票的市值回升并不導(dǎo)致違約狀態(tài)的消除，上訴人在《承諾函》中也明確認(rèn)可上述違約事實(shí)；3.《承諾函》系雙方自愿協(xié)商達(dá)成，不違反強(qiáng)制性法律規(guī)定；4.被上訴人對(duì)本案質(zhì)押股票進(jìn)行了積極的違約處置，已用足相關(guān)的減持額度；5.違約金的計(jì)算方式在合同中有明確約定，本案初始交易本金并未償還，被上訴人按初始交易本金為基數(shù)主張違約金有合同依據(jù)。
　　被上訴人國(guó)泰君安證券公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令李某某向國(guó)泰君安證券公司償還融資本金人民幣2,745萬(wàn)元(以下幣種同)；2.判令李某某以本金2,745萬(wàn)元基數(shù)，按照年利率6.2%，自2019年6月21日起至實(shí)際清償之日止向國(guó)泰君安證券公司支付利息；3.判令李某某以本金2,745萬(wàn)元為基數(shù)，按照年利率8.68%，自2019年4月23日起至實(shí)際清償之日止向國(guó)泰君安證券公司支付違約金；4.判令李某某向國(guó)泰君安證券公司支付律師費(fèi)10萬(wàn)元(保留風(fēng)險(xiǎn)代理費(fèi)訴權(quán))；5.確認(rèn)國(guó)泰君安證券公司對(duì)質(zhì)押的5,315,443股江蘇德威新材料股份有限公司股票(證券代碼：300325)的折價(jià)、拍賣(mài)或者變賣(mài)所得價(jià)款按照律師費(fèi)、罰息、違約金、利息、融資本金的償還順序在上述第1-4項(xiàng)訴訟請(qǐng)求范圍內(nèi)，享有優(yōu)先受償權(quán)，不足部分由李某某繼續(xù)償還。
　　一審法院認(rèn)定事實(shí)：李某某于2016年1月6日在國(guó)泰君安證券公司處開(kāi)立資金賬戶(hù)(XXXXXXX)，客戶(hù)代碼為XXXXXXX，并于2016年12月22日與國(guó)泰君安證券公司簽署《國(guó)泰君安證券股份有限公司股票質(zhì)押式回購(gòu)交易業(yè)務(wù)協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《業(yè)務(wù)協(xié)議》)，該《業(yè)務(wù)協(xié)議》約定李某某向國(guó)泰君安證券公司融資，李某某以其持有的股票進(jìn)行質(zhì)押并在約定期限返還資金；雙方此后于2016年12月23日、2018年7月12日就具體交易進(jìn)一步簽訂兩份《國(guó)泰君安證券股份有限公司股票質(zhì)押式回購(gòu)交易協(xié)議書(shū)(兩方)》(以下合稱(chēng)《交易協(xié)議書(shū)》)，《交易協(xié)議書(shū)》與《業(yè)務(wù)協(xié)議》構(gòu)成一個(gè)完整的交易合約。之后，國(guó)泰君安證券公司與李某某依約進(jìn)行了質(zhì)押式回購(gòu)業(yè)務(wù)的初始交易，李某某將所持有的標(biāo)的證券質(zhì)押給國(guó)泰君安證券公司。2018年8月1日、8月2日、8月3日收盤(pán)后，李某某上述交易的履約保障比例均低于警戒比例。國(guó)泰君安證券公司依據(jù)《業(yè)務(wù)協(xié)議》第三十八條的約定，于2018年8月2日、8月3日向李某某發(fā)送《履約保障通知書(shū)》，要求李某某于2018年8月6日(T+3)下午15：00前采取履約保障措施，使得三個(gè)交易日內(nèi)至少有一個(gè)交易日日終履約保障比例不低于警戒比例。因李某某未能按照要求采取履約保障措施，國(guó)泰君安證券公司依據(jù)《業(yè)務(wù)協(xié)議》第二十九條的約定，于2018年8月6日向李某某發(fā)送《要求提前購(gòu)回通知》，要求李某某于2018年8月8日15：00前提前購(gòu)回在國(guó)泰君安證券公司處全部存續(xù)質(zhì)押合約。因李某某未能按照要求提前購(gòu)回相應(yīng)標(biāo)的證券，國(guó)泰君安證券公司依據(jù)《業(yè)務(wù)協(xié)議》第二十九條的約定，向李某某發(fā)送《違約通知函》，向其闡明相關(guān)違約事實(shí)及相應(yīng)后果。
　　一審法院認(rèn)為，雙方簽訂的《業(yè)務(wù)協(xié)議》《交易協(xié)議書(shū)》均系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，依法成立有效，故雙方當(dāng)事人理應(yīng)恪守。國(guó)泰君安證券公司依約支付了股票質(zhì)押融資款，在上述交易的履約保障比例低于警戒比例后，李某某未能按照涉案合同約定采取履約保障措施，故有權(quán)依約要求李某某提前購(gòu)回，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。因此，國(guó)泰君安證券公司有權(quán)主張李某某支付所欠融資本金、利息和違約金并承擔(dān)相應(yīng)的律師費(fèi)損失。李某某雖辯稱(chēng)根據(jù)現(xiàn)已平倉(cāng)的質(zhì)押股票回款已經(jīng)完全覆蓋了本案系爭(zhēng)的2,745萬(wàn)元，但是根據(jù)李某某出具的《承諾函》，其承諾了平倉(cāng)及還款順序，優(yōu)先償還本案交易的違約金，剩余部分是歸還另案交易中的負(fù)債，所以李某某該抗辯缺乏事實(shí)依據(jù)，不予支持。遂判決：一、李某某向國(guó)泰君安證券公司償還融資款本金2,745萬(wàn)元；二、李某某向國(guó)泰君安證券公司支付自2019年6月21日起至實(shí)際清償之日止(不包含實(shí)際清償之日當(dāng)日)的利息(以2,745萬(wàn)元為基數(shù)，按照年利率6.2%計(jì)算)；三、李某某向國(guó)泰君安證券公司支付自2019年4月23日起至實(shí)際清償之日止(不包含實(shí)際清償之日當(dāng)日)的違約金(以2,745萬(wàn)元為基數(shù)，按照年利率8.68%計(jì)算)；四、李某某向國(guó)泰君安證券公司支付律師費(fèi)損失10萬(wàn)元；五、若李某某屆期未履行上述第一至四項(xiàng)付款義務(wù)，國(guó)泰君安證券公司可以與李某某協(xié)議，以其名下的5,315,443股江蘇德威新材料股份有限公司(證券代碼：300325)股票折價(jià)或者申請(qǐng)以拍賣(mài)、變賣(mài)該質(zhì)押物所得價(jià)款優(yōu)先受償，該質(zhì)押物折價(jià)或者拍賣(mài)、變賣(mài)后，其價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分歸李某某所有，不足部分由李某某繼續(xù)清償。
　　二審中，被上訴人國(guó)泰君安證券公司向本院提交新證據(jù)：《關(guān)于違約金支付的確認(rèn)書(shū)》，證明雙方確認(rèn)截至2019年4月23日的違約金金額為2,108,490.9元。
　　上訴人李某某質(zhì)證認(rèn)為：真實(shí)性以法庭核實(shí)為準(zhǔn)。但即使該證據(jù)真實(shí)，也不是上訴人真實(shí)意思表示，而是被上訴人以不進(jìn)行處置股票相威脅的結(jié)果，僅為被上訴人一方意思表示。上訴人是否構(gòu)成違約及違約金額如何確定，應(yīng)以法庭依法確認(rèn)為準(zhǔn)。
　　經(jīng)本院審查，被上訴人提供的證據(jù)為原件，本院對(duì)其真實(shí)性予以確認(rèn)。該證據(jù)與雙方爭(zhēng)議的事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性，本院予以采納。
　　本院經(jīng)審理查明，2019年4月23日，李某某向國(guó)泰君安證券公司出具《關(guān)于違約金支付的確認(rèn)書(shū)》，確認(rèn)截至2019年4月23日(不含當(dāng)日)，本案股票質(zhì)押交易產(chǎn)生的違約金為2,108,490.9元。國(guó)泰君安證券對(duì)本案質(zhì)押股票進(jìn)行違約處置，共平倉(cāng)股票5,925,657股，平倉(cāng)金額為38,034,472.1元。該平倉(cāng)款項(xiàng)共沖抵本案違約金2,108,490.9元、罰息22,047.76元、利息156,770.43元，剩余35,747,163.01元沖抵另案交易負(fù)債。一審判決后，李某某向國(guó)泰君安證券公司支付本案合同利息至2019年9月23日。一審查明的其他事實(shí)清楚，證據(jù)充分，本院予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：上訴人是否存在違約行為，被上訴人主張的違約金是否過(guò)高。
　　關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)一，本院認(rèn)為，雙方簽訂的《業(yè)務(wù)協(xié)議》《交易協(xié)議書(shū)》系雙方真實(shí)意思表示，依法成立并合法有效，雙方均應(yīng)按約履行合同義務(wù)。2018年8月1日、8月2日、8月3日收盤(pán)后，李某某交易的履約保障比例均低于警戒比例，且未能按照要求采取履約保障措施，國(guó)泰君安證券公司有權(quán)要求李某某提前購(gòu)回。因李某某未按要求進(jìn)行購(gòu)回，符合《業(yè)務(wù)協(xié)議》第四十五條第(三)項(xiàng)所約定的違約情形。李某某雖辯稱(chēng)該提前購(gòu)回通知未直接送達(dá)本人，但根據(jù)《業(yè)務(wù)協(xié)議》第六十六條約定，國(guó)泰君安證券公司有權(quán)代表李某某向第三方電子郵箱公司申請(qǐng)專(zhuān)門(mén)電子郵箱，用于該協(xié)議項(xiàng)下的通知與送達(dá)。故國(guó)泰君安證券公司于8月6日向約定的郵箱地址發(fā)送《要求提前購(gòu)回通知》，應(yīng)視為已按合同約定通知。因此，李某某認(rèn)為國(guó)泰君安證券公司未盡通知義務(wù)，依據(jù)不足，本院不予采信。
　　其次，當(dāng)國(guó)泰君安證券公司按照合同約定要求李某某提前購(gòu)回時(shí)，李某某的合同義務(wù)即為提前購(gòu)回質(zhì)押股票，該合同義務(wù)不因質(zhì)押股票后續(xù)的價(jià)格上升而免除，故李某某未提前購(gòu)回即構(gòu)成違約。同理，因李某某未提前購(gòu)回，根據(jù)《業(yè)務(wù)協(xié)議》第二十五條規(guī)定，國(guó)泰君安證券公司有權(quán)在實(shí)際購(gòu)回期限內(nèi)收取利息，李某某按期支付利息不影響違約行為的成立。因此，李某某以股票市值回升、按時(shí)支付利息至今為由主張合同未發(fā)生違約，并無(wú)法律依據(jù)。
　　關(guān)于《承諾函》中約定的處置款清償順序，本院認(rèn)為，依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十條的規(guī)定，當(dāng)事人可以對(duì)債務(wù)的清償順序作出約定?！冻兄Z函》相關(guān)約定不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，李某某也并未能舉證證明在《承諾函》簽訂過(guò)程中存在脅迫，該約定合法有效。因此，在雙方已約定本案平倉(cāng)股票優(yōu)先償還部分違約金，剩余部分歸還另案交易負(fù)債的情況下，原告主張償還本息及剩余違約金，有相應(yīng)合同依據(jù)，且與法不悖，本院予以支持。李某某關(guān)于合同已履行完畢的抗辯意見(jiàn)，不能成立。另根據(jù)《業(yè)務(wù)協(xié)議》第五十一條、第五十四條的約定，國(guó)泰君安證券公司有權(quán)選擇其認(rèn)為最有利于成交的價(jià)格處置，并有權(quán)選擇違約處置、部分違約處置或者放棄違約處置。因此，李某某主張國(guó)泰君安證券公司拒絕處分質(zhì)押股票構(gòu)成違約，其依據(jù)不足。
　　關(guān)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)二，根據(jù)雙方簽訂的《關(guān)于違約金支付的確認(rèn)書(shū)》，雙方已確認(rèn)截至2019年4月23日產(chǎn)生的違約金為2,108,490.9元。李某某雖辯稱(chēng)該確認(rèn)書(shū)是受?chē)?guó)泰君安證券公司脅迫簽訂，但并未提供相應(yīng)證據(jù)予以證明，本院不予采信。關(guān)于國(guó)泰君安證券公司主張2019年4月23日之后的違約金，本院認(rèn)為，《業(yè)務(wù)協(xié)議》雖約定違約金始終以初始交易金額為基數(shù)計(jì)算，但在李某某實(shí)際未歸還本金的情況下，國(guó)泰君安證券公司以初始交易金額為基數(shù)主張違約金，并無(wú)不當(dāng)。其次，李某某已依約支付利息至2019年9月23日，可以免除國(guó)泰君安證券公司主張的部分利息，但其并非減免違約責(zé)任的法定事由。在違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)上，雙方對(duì)違約金的計(jì)算約定明確，且李某某未能舉證證明國(guó)泰君安證券公司主張的違約金過(guò)高，故對(duì)于李某某請(qǐng)求降低違約金的抗辯意見(jiàn)，本院不予采納。
　　綜上所述，一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。對(duì)于李某某在一審判決后自愿支付的利息，本院依法予以調(diào)整。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
　　一、維持上海市浦東新區(qū)人民法院(2018)滬0115民初77311號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)；
　　二、變更上海市浦東新區(qū)人民法院(2018)滬0115民初77311號(hào)民事判決第二項(xiàng)為上訴人李某某應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)向被上訴人國(guó)泰君安證券股份有限公司支付自2019年9月23日起至實(shí)際清償之日止(不包含實(shí)際清償之日當(dāng)日)的利息(以人民幣2,745萬(wàn)元為基數(shù)，按照年利率6.2%計(jì)算)。
　　二審案件受理費(fèi)人民幣180,561元，由上訴人李某某負(fù)擔(dān)。
　　本判決為終審判決。

審判員：周??荃

書(shū)記員：林曉鎳