原告：李成群，男，生于1974年11月16日，漢族，農(nóng)民，住房縣。委托訴訟代理人：陳思賢，湖北大和律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，申請執(zhí)行，簽收法律文書等。委托訴訟代理人：盧孔亮，湖北平長律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。被告：雷某某，男，生于1969年8月10日，漢族，住房縣。委托訴訟代理人：李承緒，湖北邦輝律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：參與訴訟，調(diào)解，代收法律文書。被告：房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地：房縣城關(guān)鎮(zhèn)西水路23號。統(tǒng)一社會信用代碼91420325182465617B。法定代表人：劉家啟，系該公司董事長。委托訴訟代理人：鄧新春，湖北鴻法律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：參與訴訟，調(diào)解，代收法律文書。被告：房縣金陵建筑工程有限公司，住所地：房縣城關(guān)鎮(zhèn)西水路23號。統(tǒng)一社會信用代碼xxxx。法定代表人：任瑞，系該公司董事長。委托訴訟代理人：孫福斌，湖北鴻法律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：參與訴訟，調(diào)解，代收法律文書。

原告李成群與被告雷某某、房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案，本院于2017年3月13日作出（2016）鄂0325民初1109號民事判決書，原告李成群不服，上訴于十堰市中級人民法院，十堰市中級人民法院以本院將本案的案由定為合伙協(xié)議糾紛錯誤，且程序違法，適用法律錯誤為由，發(fā)回本院重審。本院于2017年8月11日立案受理后，依法由審判員熊先棟擔(dān)任審判長并主審本案，與審判員邢思廣、聞吉華組成合議庭，于2017年10月16日、11月2日公開開庭進(jìn)行了審理。原告李成群申請變更訴訟請求，本院決定與原審訴訟請求合并審理。原告李成群及其委托訴訟代理人陳思賢、盧孔亮，被告雷某某及其委托訴訟代理人李承緒，被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司委托訴訟代理人鄧新春，被告房縣金陵建筑工程有限公司委托訴訟代理人孫福斌到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告李成群請求事項(xiàng)：1、依法解除與被告所簽訂的《共同投資協(xié)議》；2、判令被告雷某某返還原告投資款5803517.55元；3、判令被告雷某某支付資金占用費(fèi)1401994.53元，利息計(jì)算至2017年8月31日止，以后計(jì)算至實(shí)際支付之日止；4、判令被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司對上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任；5、判令被告房縣金陵建筑工程有限公司對上訴款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任；6、判令被告雷某某承擔(dān)訴訟費(fèi)、保全費(fèi)。事實(shí)與理由：2011年10月1O日,李成群和雷某某簽訂了共同投資協(xié)議,約定雙方共同投資14000000元聯(lián)合開發(fā)房縣下西關(guān)鄭永祥等26戶舊房屋建房項(xiàng)目,李成群先期投入7000000元。協(xié)議簽訂后,李成群按約定進(jìn)行了投資,從2011年起直到2015年12月,李成群累計(jì)投入5803517.55元,建成房屋A、B兩棟面積一萬多平方米。一、本案訴爭的房縣宏鑫嘉園項(xiàng)目系房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)。房縣宏鑫嘉園項(xiàng)目開發(fā)國家法律規(guī)定需要的所有手續(xù)以及到建設(shè)管理部門辦理房屋開發(fā)證件,如項(xiàng)目選址(2013年3月2日)、用地規(guī)劃(2013年3月11日)、建設(shè)工程規(guī)劃(2013年3月11日)、建筑施工許可(2013年6月3日)等均是房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。向房縣建設(shè)管理部門備案的《建設(shè)施工合同》,發(fā)包方為房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,承包方為房縣金陵建筑工程有限公司。該合同如被告所稱“黑白合同”、“陰陽合同”的“白”“陽”合同。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題適用法律的解釋》第21條規(guī)定,“黑白合同”、“陰陽合同”的,以備案“白”“陽”合同為準(zhǔn)。房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司對宏鑫嘉園項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的任免且到工商部門辦理登記,充分說明宏鑫嘉園項(xiàng)目是房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所有。2013年3月14日任命雷某某為宏鑫嘉園項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人,2015年6月26日負(fù)責(zé)人變更為李成群,2015年11月9日變更為雷某某,2016年4月6日又變更為況成勇。對宏鑫嘉園項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的反復(fù)變更,說明房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司對宏鑫嘉園項(xiàng)目進(jìn)行監(jiān)管。宏鑫嘉園項(xiàng)目對外銷售房屋,均是以房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的名義。隨后的辦理房產(chǎn)證也是房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的義務(wù)。二、雷某某系房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司職工，具有雙重身份,其行為是上述倆公司的行為。2011年10月10日雷某某同李成群簽訂的《共同投資協(xié)議》、《工程承包合同》所約定涉及的項(xiàng)目為宏鑫嘉園項(xiàng)目,該項(xiàng)目的開發(fā)者為房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,而房縣金陵建筑工程有限公司具有建筑資質(zhì)。宏鑫嘉園項(xiàng)目的開發(fā)、施工等問題被房縣建設(shè)管理部門備案的《建設(shè)施工合同》所覆蓋。由于雷某某系房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司的職工,具有雙重身份,雷某某對外以宏鑫嘉園項(xiàng)目開發(fā)、建設(shè)、施工的行為應(yīng)視為房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司的行為,且2012年10月30日簽訂協(xié)議由房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司分別蓋章確認(rèn)。這說明雷某某系房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司的職工,具有雙重身份,對雷某某同李成群簽訂的《共同投資協(xié)議》、《工程承包合同》所約定涉及的項(xiàng)目為宏鑫嘉園項(xiàng)目的追認(rèn)。三、李成群在宏鑫嘉園項(xiàng)目中實(shí)際投入為5803517.55元。四、房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司、雷某某應(yīng)共同承擔(dān)連帶責(zé)任返還李成群合作建房的投入及資金占用費(fèi)。李成群與房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司作為房縣宏鑫嘉園項(xiàng)目的投資方合作建房,房縣金陵建筑工程有限公司、雷某某作為施工方不能按合同約定履行義務(wù)。無論是雷某某同李成群簽訂的《共同投資協(xié)議》、《工程承包合同》,還是發(fā)包方為房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,承包方為房縣金陵建筑工程有限公司簽訂的、向房縣建設(shè)管理部門備案的《建設(shè)施工合同》,約定的工期為365天,宏鑫嘉園項(xiàng)目至今未能完成施工建設(shè),作為投資人的李成群有權(quán)行使《合同法》規(guī)定的不安抗辯權(quán),要求解除合同,終止投資,要求上述三被告返還投資款和資金占用費(fèi),符合法律規(guī)定。因雷某某一直沒有對該建設(shè)工程進(jìn)行投入,導(dǎo)致雙方無法繼續(xù)合作,現(xiàn)要求雷某某退還投資款58O3517.55元及資金占用費(fèi),房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司違反法律規(guī)定出借資質(zhì),應(yīng)當(dāng)對上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任。原告李成群為支持自己的主張，向本院提交下列證據(jù)：1、關(guān)于宏鑫嘉園項(xiàng)目的文件，主要證實(shí)該項(xiàng)目是由房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)，同時也證實(shí)李成群與房縣銀陵開發(fā)有限公司合作建房。證據(jù)如下：建設(shè)項(xiàng)目選址意見書選字第（2013）009號、建設(shè)用地規(guī)劃許可證選字第（2013）010號、建設(shè)工程規(guī)劃許可證選字第（2013）010號、2013年6月3日建筑工程施工許可證xxxx。上述證據(jù)證實(shí)該項(xiàng)目是房縣銀陵開發(fā)有限公司，手續(xù)合格。2、《湖北省建設(shè)工程施工合同》，該項(xiàng)目合法有效。3、房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司對項(xiàng)目全程監(jiān)管的證據(jù)：2012年8月30日委托雷某某為房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司代理人；2013年3月14日任命雷某某為該建設(shè)項(xiàng)目部的負(fù)責(zé)人；2015年6月26日，宏鑫嘉園變更李成群為該項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人；2015年6月26日房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司免除雷某某為該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，任命李成群為該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。證明房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司對該項(xiàng)目的全程監(jiān)管。4、2011年10月10日與雷某某簽訂《共同投資協(xié)議》。該協(xié)議第一條李成群先期投資7000000元、第五條投資不到位減少股份、第六條約定工期12個月，到現(xiàn)在為止工期未完。同時2012年10月30日房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與房縣金陵建筑工程有限公司簽訂了施工合同，該合同約定工期10個月，至今房縣金陵建筑工程有限公司未管理該項(xiàng)目，原告暫停投資是根據(jù)不安抗辯權(quán)的相關(guān)規(guī)定，停止投資是符合法律規(guī)定的。5、李成群投資明細(xì)：2011年至2015年5000773.50元、2015年3月至6月273659元、2015年5月27日至11月29日504896元、2015年12月1日對賬后24189.05元及44189.47元。6、雷某某是房縣金陵建筑工程有限公司與房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的雙重職工身份。7、中國農(nóng)業(yè)銀行卡交易明細(xì)6951391.00元，證明是李成群自有資金。其中一筆800000元轉(zhuǎn)給雷某某，剩余的錢是支付給工人了。被告雷某某辯稱：一、原告所訴與事實(shí)不符。2010年答辯人與房縣糧食局城關(guān)糧管所三十余戶下崗職工簽訂聯(lián)合建房協(xié)議。協(xié)議簽訂后,答辯人與各戶達(dá)成了安置方案,開始平整場地,達(dá)到施工條件的要求。因資金需求量大，經(jīng)他人介紹，原告與本人相識,原告聲稱可籌資30000000元實(shí)施該項(xiàng)目。由于當(dāng)時房縣小產(chǎn)權(quán)房市場行情火熱,經(jīng)原告多次找本人,本人過于信任原告資金實(shí)力,雙方于2011年10月10日簽訂共同投資協(xié)議。從項(xiàng)目的選項(xiàng)到后來合作開發(fā),原告自始至終就知道雙方共同合作借用房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司資質(zhì)開發(fā)實(shí)施該項(xiàng)目。在項(xiàng)目承建過程中由于原告未按約定投入后期建設(shè)資金導(dǎo)致整個工期一拖再拖,造成本人窩工,并喪失市場機(jī)會。原告見項(xiàng)目再實(shí)施下去會導(dǎo)致進(jìn)一步損失,要求解除合同。從整個合同的履行到原告起訴,該項(xiàng)目的夭折的主要過錯是因原告未履行出資承諾所致。二、原告要求返還投資款的訴請不應(yīng)予以支持。首先,雙方簽訂的共同投資協(xié)議是雙方共同意思的表示,只因雙方共同借用資質(zhì)行為而無效?，F(xiàn)原告在項(xiàng)目的投入已物化為不動產(chǎn),而且后來通過補(bǔ)辦相應(yīng)手續(xù),部分不動產(chǎn)已合法化,另外超建部分產(chǎn)權(quán)尚有待通過完善相應(yīng)手續(xù),對已投入而物化的不動產(chǎn)不適用返還的原則,雙方只能根據(jù)合同約定的收益分配對該項(xiàng)目的整個投入進(jìn)行造價評估,對各方的投入進(jìn)行確認(rèn),同時剔除在建工程應(yīng)承擔(dān)的各項(xiàng)費(fèi)用后進(jìn)行確認(rèn)損失比例。其次,在整個建設(shè)過程中雙方都經(jīng)手銷售過房屋,雙方都應(yīng)將各自經(jīng)手的售房收入從投入中予以沖減,而原告上報(bào)匯總的銷售收入中故意隱瞞部分售房收入,并將收入列入其投入。再者,該項(xiàng)目雖然本人借用房縣金陵建筑工程有限公司作為施工方承建,但做為雙方合作的初衷無論是誰來承建該項(xiàng)目,為確保工期的如期進(jìn)行,確保項(xiàng)目資金如實(shí)到位是雙方的義務(wù),在建設(shè)過程中因原告的分?jǐn)傎Y金未能如實(shí)到位,導(dǎo)致本人和房縣金陵建筑工程有限公司的窩工損失應(yīng)由原告和本人共同承擔(dān)。綜上所述,原告要求返還投資款的訴請不符合法律規(guī)定,根據(jù)權(quán)利和義務(wù)相一致的原則,雙方應(yīng)對涉案投資項(xiàng)目進(jìn)行全面清算,以確定項(xiàng)目的盈虧,待結(jié)算結(jié)果確定后予以核定。被告雷某某向法庭提交下列抗辯證據(jù)：第一組證據(jù)原告李成群經(jīng)手銷售宏鑫嘉園的明細(xì)1716000元，其中三人（何鑫正少報(bào)了5000、易仲書少報(bào)了92000元、張善全少報(bào)了20000元）與明細(xì)對不住。B棟六樓不知道賣了多少錢。證明李成群收入的這部分購房款不知去向，該筆款項(xiàng)沒有進(jìn)行結(jié)算。第二組證據(jù)雙方共同經(jīng)手支出的項(xiàng)目款，該筆款項(xiàng)沒有進(jìn)行結(jié)算。是否算在投資款內(nèi)不清楚。第三組證據(jù)是售房明細(xì)，證明宏鑫嘉園售樓部售房款在李成群手中。以及售房明細(xì)中個別戶（何鑫正、張善全、易忠書）的售房款與明細(xì)表中的數(shù)額有出入，證明實(shí)際收款大于明細(xì)款中的數(shù)字。還有一張圖片是B棟六樓東北角的一戶，現(xiàn)在不知道戶主的名字，此套房屋已經(jīng)賣出，但明細(xì)表中沒有反映。證明李成群部分售樓款沒有入賬。被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司辯稱：1、雖然李成群訴請涉及宏鑫家園兩棟房屋建設(shè),但是答辯人房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司僅參與2012年8月30日后宏鑫嘉園B棟房屋建設(shè):2010年12月2日雷某某與陳宏偉等25戶簽訂聯(lián)合開發(fā)房縣××××號(老糧管所)協(xié)議；2011年10月10日雷某某與李成群聯(lián)合投資(各占50%)開發(fā)房縣××××號(老糧管所)協(xié)議。同日,李成群、雷某某共同作為發(fā)包方(甲方),雷某某作為承包方(乙方)簽訂工程承包合同,雷某某承建房縣××××號房屋工程,工程總面積約13000平方米,(預(yù)設(shè)磚混、框架各1棟),磚混650元/平方米,框架1050元/平方米；2011年8月1日前無任何批建、設(shè)計(jì)手續(xù)的A棟(磚混)樓(3880平方米)建成,經(jīng)雷某某、李成群商議,A棟樓增加公共電梯井,更改全部入戶門洞(變更、增加部分費(fèi)用沒在合同內(nèi))；2011年初,房縣人民政府整頓房地產(chǎn)市場,沒經(jīng)批準(zhǔn)嚴(yán)禁開工。經(jīng)雷某某、李成群共同委托,2011年11月十堰博典公司出房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司宏鑫嘉園(B棟)設(shè)計(jì)圖紙,設(shè)計(jì)面積9885.05平方米(地下一層778.5平方米,地上11層9106.9平方米)。經(jīng)雷某某、李成群共同與房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司協(xié)商,2012年8月30日房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司委托雷某某作為負(fù)責(zé)人,對房縣下西關(guān)158號(老糧管所)聯(lián)合建房工程的開發(fā)、施工、銷售等事宜全權(quán)處理。2012年10月30日房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(李成群、雷某某)與房縣金陵建筑工程有限公司（雷某某)簽訂施工合同,房縣金陵建筑工程有限公司承建房縣××××號宏鑫嘉園B棟工程建筑面積6818平方米,雷某某為房縣金陵建筑工程有限公司代理人。2013年3月5日房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司任命雷某某為宏鑫嘉園B棟項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人。經(jīng)雷某某、李成群共同申請:房縣房產(chǎn)局測量A棟面積(3912.03平方米)后,2012年9月30日房縣人民政府核發(fā)鄭永祥等26戶共建規(guī)劃(房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司宏鑫嘉園B棟)紅線圖,規(guī)劃面積4428.56平方米;2013年3月2日房縣人民政府核發(fā)房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司宏鑫嘉園B棟選址意見書;2013年3月11日房縣人民政府核發(fā)房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司宏鑫嘉園B棟規(guī)劃許可證;2013年3月14日房縣工商局核發(fā)房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司宏鑫嘉園B棟項(xiàng)目部營業(yè)執(zhí)照,雷某某為負(fù)責(zé)人;2013年6月3日房縣人民政府核發(fā)房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司宏鑫嘉園B棟施工許可證。2、李成群、雷某某共同借用答辯人房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司資質(zhì),共同違建,使B棟房屋“長高長胖”。因房縣人民政府不批準(zhǔn)、不準(zhǔn)開工,李成群、雷某某才在2011年10月10日工程承包合同的基礎(chǔ)上簽2012年10月30日的施工合同。2012年9月30日房縣人民政府批準(zhǔn)B棟面積4428.56平方米,2012年10月30日施工合同B棟面積6818平方米。李成群、雷某某B棟實(shí)際建了(地下1層,地上9層)共10層約8229.6平方米。3、雖然本案借用資質(zhì)無效,但批準(zhǔn)的B棟4428.56平方米是合法建筑。A棟及B棟超建部分違法建筑,是“拆”是“留”是政府的事,法院無權(quán)處理。合同無效事實(shí)行為有效,下列費(fèi)用:①“三通一平”、拆遷安置費(fèi)用;②掛靠費(fèi)用(銷售額2%、③違建處罰費(fèi)用;④辦不動產(chǎn)證費(fèi)用;⑤B棟建造費(fèi)(約865萬元、⑥水、電、網(wǎng)絡(luò)入小區(qū)費(fèi)用;⑦下水道配套工程費(fèi)用;⑧前期辦手續(xù)費(fèi)用(雙方均認(rèn)可已計(jì)入成本、⑨雷某某施工窩工費(fèi)用等,應(yīng)由雷某某、李成群共同承擔(dān)。4、答辯人房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司保留自2012年8月30日李成群、雷某某以房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司宏鑫家園項(xiàng)目部開展民商事活動的追償權(quán)。5、李成群與雷某某均無房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十五條之規(guī)定，他們之間于2011年10月10日簽訂的《共同投資協(xié)議》合同無效，李成群、雷某某共同借用房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司資質(zhì)進(jìn)行報(bào)批，是無效民事行為。故李成群、雷某某之間是借用房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)、房地產(chǎn)建設(shè)資質(zhì)合作開發(fā)房地產(chǎn)，雙方是合作開發(fā)房地產(chǎn)關(guān)系，所簽合同是無效合同。他們與房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司只是借用資質(zhì)關(guān)系，不是合作關(guān)系，合同無效，故房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不承擔(dān)連帶責(zé)任。綜上所述,李成群與雷某某訂立無效協(xié)議,雙方均投入資金用于房地產(chǎn)開發(fā),在違建部分政府沒有處理,雙方?jīng)]有結(jié)算的情況下,李成群訴請雷某某返還投資款,支付占用投資款利息,并要求答辯人房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與雷某某承擔(dān)連帶責(zé)任,于法無據(jù),請駁回李成群的訴訟請求。被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司向法庭提交下列抗辯證據(jù)：第一組證據(jù)是雷某某與李成群的承包合同，總面積是13000平米，磚混，框架是1050元/平米，證明合作之初就預(yù)備建設(shè)兩棟房屋。第二組證據(jù)是辦理B棟房屋時對A棟房屋的測量為3888平米。第三組證據(jù)是宏鑫嘉園B棟設(shè)計(jì)圖，證明宏鑫嘉園地下一層、地上十一層總建筑9885.05平米。第四組證據(jù)是房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司關(guān)于宏鑫嘉園項(xiàng)目部公章收回的通知，銀房開字（2016）1號文件及快遞單，證明項(xiàng)目部的印章仍在李成群手里。以及對外鑒定和投資說明屬于李成群個人行為，與房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、房縣金陵建筑工程有限公司及雷某某無關(guān)。四組證據(jù)共同證明借用資質(zhì)是雷某某與李成群的共同行為，對A棟、B棟的建設(shè)是圍繞13000平米的預(yù)期目標(biāo)，換句話說只有建設(shè)13000平米，二人才可能賺錢。被告房縣金陵建筑工程有限公司辯稱：1、原告的訴訟請求不明，要求返還投資款是基于合同有效還是無效合同，沒有法律依據(jù)，請求法院駁回。2、李成群和雷某某建設(shè)房屋是借用房縣金陵建筑工程有限公司的資質(zhì)，但與房縣金陵建筑工程有限公司無關(guān)，故不承擔(dān)賠償責(zé)任。3、李成群和雷某某共同建設(shè)的，是因?yàn)槔畛扇嘿Y金未到位造成的損失，由李成群和雷某某共同承擔(dān)。4、保留追償權(quán)。被告房縣金陵建筑工程有限公司向法庭提交一組抗辯證據(jù)：證據(jù)是2011年10月10日發(fā)包人李成群、雷某某，承包人雷某某簽訂的《工程承包合同》。證明：1、原告李成群與被告雷某某是共同借用金陵的資質(zhì)，房縣金陵建筑工程有限公司沒有參與施工建設(shè)。2、所建房屋是違法建筑。3、造成的損失是李成群投資不到位造成的，應(yīng)由李成群承擔(dān)。原告李成群提交的七組證據(jù)、被告雷某某提交的三組證據(jù)、被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司提交的四組證據(jù)、被告房縣金陵建筑工程有限公司提交的一組證據(jù)，經(jīng)庭審質(zhì)證及結(jié)合其他證據(jù)綜合分析認(rèn)證如下：原告李成群、被告雷某某均無房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)和建筑資質(zhì)，是借用被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、被告房縣金陵建筑工程有限公司的開發(fā)資質(zhì)和建筑資質(zhì)聯(lián)合開發(fā)房縣××××號宏鑫嘉園項(xiàng)目。原告李成群、被告雷某某于2015年6月26日，經(jīng)對賬確認(rèn)李成群于2011年10月至2015年3月10日間支出5000773.50元、2015年8月3日對賬確認(rèn)李成群于2015年3月至6月間支出273659元、李成群于2015年5月27日至11月29日間支出504896元中的189700元已由雷某某簽字確認(rèn)，三次對賬支出共計(jì)5464132.50元，用于宏鑫嘉園項(xiàng)目支出，應(yīng)視為李成群的投資。原告李成群與被告雷某某合作開發(fā)房地產(chǎn)期間，雙方均經(jīng)手對外銷售所建房屋，未對出售房屋款項(xiàng)及部分支出進(jìn)行結(jié)算，單方面出具的賬目明細(xì)，本院不作為定案依據(jù)使用。經(jīng)審理查明：鄭永祥等二十五戶原房屋坐落于房縣××××號，土地使用性質(zhì)為國有出讓土地，被告雷某某于2010年至2011年5月與鄭永祥等二十五戶簽訂了《占地?fù)Q房協(xié)議》,并設(shè)計(jì)好圖紙,擬用于開發(fā)房屋。因工程較大,便邀請?jiān)胬畛扇汗餐顿Y,經(jīng)原被告協(xié)商,雷某某作為甲方,李成群作為乙方,甲乙雙方于2011年10月10日達(dá)成《共同投資協(xié)議》如下:“1、預(yù)算總工程投資約14000000元,甲乙雙方各承擔(dān)50%,乙方同意先投入7000000元。2、工程由甲方的施工隊(duì)承包施工,乙方同意先預(yù)付工程款1000000元給甲方雷某某進(jìn)場施工。3、所有開支和收入經(jīng)甲乙雙方簽字建賬,預(yù)售房款打入專用賬戶,由專人管理。(房款可各按50%投入工程使用,作為投入本金,完工后結(jié)算),所售房價由甲乙雙方共同定價銷售。4、乙方同意按工程進(jìn)度先行投入部分資金,直至總投入不超過7000000元。5、若因甲乙雙方一方后續(xù)資金不到位,造成停工需單方繼續(xù)投入資金的部分,則按工程的投資比例減少對方股份額。6、因甲方承建本工程,在施工期間甲方不能無故停工,工程配套資金由甲方根據(jù)施工進(jìn)度跟進(jìn),本工程甲方要保證在開工后保質(zhì)保量情況下十二個月內(nèi)完成。7、本項(xiàng)目的采購需要甲乙雙方人員到場認(rèn)可,簽單生效。8、工程完工后(甲乙雙方正常投資情況下)利潤甲乙雙方各占50%(注:在本項(xiàng)目賬面有盈佘的情況下,應(yīng)先支付甲乙雙方各自的投入款項(xiàng)的%比收回成本)……”同日,原告李成群與被告雷某某作為發(fā)包人將宏鑫嘉園建設(shè)工程發(fā)包給被告雷某某,并簽訂了工程承包合同。合同約定:建設(shè)內(nèi)容為土建及水電安裝,建筑面積約13000平方米,承包方式為包工包料,建安稅由承包人自理，價款為磚混款為650元/㎡,框架為1050元/㎡,工程的開工期限為2011年10月,竣工期限為2012年10月。因李成群、雷某某雙方均不具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)，被告雷某某借用被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的資質(zhì)，把所建的房屋掛靠在房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司名下，以房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的名義進(jìn)行了規(guī)劃，2012年9月18日房縣城市規(guī)劃委員會會議紀(jì)要（3）“關(guān)于2012年第三次規(guī)劃工作會議紀(jì)要”確定鄭永祥等二十六戶（25戶）總用地面積為2395.9平方米，總建筑面積為4428.56平方米，規(guī)劃層數(shù)為八層，土地使用權(quán)性質(zhì)為國有出讓土地。因被告雷某某沒有建設(shè)工程施工資質(zhì)，雷某某又借用被告房縣金陵建筑工程有限公司的資質(zhì)，與被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂了建設(shè)工程施工合同。為此房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司法定代表人劉家啟于2012年8月30日書面授權(quán)雷某某作為其代理人以公司的名義對下西關(guān)158號住房進(jìn)行開發(fā)、施工、銷售等事宜。2012年10月30日房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司和房縣金陵建筑有限公司簽訂協(xié)議并由二公司分別加蓋各自的公章予以確認(rèn)。2013年3月14日,房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司宏鑫嘉園項(xiàng)目部成立并進(jìn)行工商登記，其經(jīng)營范圍為房地產(chǎn)項(xiàng)目管理、室內(nèi)裝飾裝潢,負(fù)責(zé)人為雷某某。2013年3月2日房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司取得選字第（2013）009號《建設(shè)項(xiàng)目選址意見書》,2013年3月11日取得該工程的地字（2013）010號《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》,2013年6月3日取得《建設(shè)工程施工許可證》,2015年6月26日,房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司下發(fā)文件將宏鑫嘉園項(xiàng)目部的負(fù)責(zé)人變?yōu)槔畛扇骸?015年7月6日,再次對上述變更事項(xiàng)進(jìn)行工商登記。從2011年10月共同投資協(xié)議簽訂后,原告李成群陸續(xù)開始為該項(xiàng)目投資,被告雷某某進(jìn)場建設(shè),原告李成群與被告雷某某邊建設(shè)邊出售房屋,雙方均經(jīng)手對外出售房屋，且未對出售的房屋進(jìn)行結(jié)算。原告李成群與被告雷某某分別于2015年6月26日經(jīng)對賬確認(rèn)李成群于2011年10月至2015年3月10日對宏鑫嘉園項(xiàng)目投資5000773.50元,2015年8日3日對賬確認(rèn)李成群于2015年3至至6月對宏鑫嘉園項(xiàng)目投資273659元，另李成群提供2015年12月12日對賬單，李成群于2015年5月27日至11月29日間對宏鑫嘉園項(xiàng)目的投資款額504896元，原告李成群只提交雙方對賬簽字后的復(fù)印件且被告雷某某對此金額有異議：認(rèn)為對賬表上簽名不全，公章是由原告進(jìn)行保管，并說明原件有被告雷某某本人簽字就認(rèn)可。504896元中共七筆支出明細(xì)（原件），有雷某某本人簽字，合計(jì)金額189700元（8月17日去襄陽借支1000元、8月20日鋼筋材料費(fèi)100000元、8月26日模板搭架30000元、8月31日水泥及其他55000元、9月3日付搭架3000元、9月6日張洪波搬家700元），也屬對宏鑫嘉園項(xiàng)目的投資。原告訴稱于2015年12月1日后又支付的24189.05元及44189.47元，合計(jì)68378.52元，雙方未經(jīng)對賬簽字確認(rèn)。因工程進(jìn)展不順,2015年7月23日，原告李成群作為乙方與被告雷某某作為甲方達(dá)成《宏鑫嘉園項(xiàng)目補(bǔ)充協(xié)議》,協(xié)議主要內(nèi)容是1,乙方李成群保證于簽訂該協(xié)議后10日入賬1000000元。2,如果按工程進(jìn)度乙方投資超過應(yīng)投資的部分,超額部分按2分計(jì)息由甲方向乙方支付。(分段計(jì)息)。3,甲、乙雙方均應(yīng)按合同的約定履行自己的投資義務(wù),如因任何一方未按約定履行投資義務(wù)影響工程進(jìn)度,由責(zé)任方承擔(dān)賠償責(zé)任。4,本協(xié)議簽訂后所有工程款由甲乙雙方簽字認(rèn)可后,由乙方支付(乙方兼管本項(xiàng)目財(cái)務(wù))。5,甲方保證從乙方投資款到位后一個月內(nèi)完成主體工程(B棟)。6,如甲方不能在45天內(nèi)完成主體工程,乙方有權(quán)解除合同并另行找施工隊(duì)完成主體工程(甲方不得干涉,并應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任)。7,甲乙雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議起45日內(nèi)必須共同協(xié)助解決本項(xiàng)目手續(xù)問題,所需費(fèi)用各自承擔(dān)50%,若因任何一方未按約定履行影響手續(xù)辦理完成及工程進(jìn)度,由責(zé)任方承擔(dān)違約責(zé)任并賠償。8,甲乙雙方在工程完工前所投入的資金、房屋預(yù)訂款、銷售款,以及其他入賬款項(xiàng)全部用于施工、完善手續(xù)費(fèi)用。資金他用視為違約,并追究去向及相關(guān)的損失。9,甲乙雙方遵守所簽的的全部協(xié)議,任何一方違約均應(yīng)向守約方支付違約金200000元整,守約方有權(quán)解除合同。協(xié)議簽訂后李成群并未在10日投資1000000元,但也陸續(xù)進(jìn)行投資。2015年10月19日,雷某某以李成群未按補(bǔ)充協(xié)議履行義務(wù)影響施工為由于2015年10月19日書面通知李成群要求解除所有的合同,并要求李成群在接到通知后的一個星期內(nèi)與雷某某結(jié)算。2015年11月9日,房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司發(fā)文免除李成群宏鑫嘉園項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人的職務(wù),同時任命雷某某為該項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人,雙方開始產(chǎn)生矛盾。至此宏鑫嘉園A棟已基本建成,B棟正在建設(shè)中。2016年4月6日，房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司任命況成勇為宏鑫嘉園項(xiàng)目部的負(fù)責(zé)人。2016年7月12日原告李成群向本院提起合伙糾紛之訴。另查明，2016年9月1日,房縣城市管理綜合執(zhí)法局因宏鑫嘉園項(xiàng)目部超面積建設(shè)而通知其停工,接受處罰。原告李成群、被告雷某某雙方均不具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)，截止到起訴前，即2016年7月12日李成群、雷某某仍未取得房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)，也沒有依法合作成立具有房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)。本院認(rèn)為:合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本內(nèi)容的協(xié)議。本案中被告雷某某以提供鄭永祥等二十五戶國有土地使用權(quán)與原告李成群以資金共同投資、共享利潤，另外雙方約定，所有收入和開支經(jīng)雙方簽字建賬，所售房價由雙方共同定價銷售，此項(xiàng)約定應(yīng)視為對合作開發(fā)房地產(chǎn)共擔(dān)風(fēng)險的約定，故李成群、雷某某之間于2011年10月10日簽訂的《共同投資協(xié)議》，名為共同投資協(xié)議，實(shí)為合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，李成全、雷某某在簽訂共同投資協(xié)議時，均不具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)，且原告李成群于2016年7月12日，向本院起訴時，李成群、雷某某任何一方仍未取得房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)或依法合作成立具有房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。無效合同自始沒有法律約束力，不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，但因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還，原告李成群、被告雷某某于2015年6月26日，經(jīng)對賬確認(rèn)李成群于2011年10月至2015年3月10日間支出5000773.50元、2015年8月3日對賬確認(rèn)李成群于2015年3月至6月間支出273659元、2015年12月22日對賬李成群于2015年5月27日至11月29日間支出504896元中對189700元已由雷某某簽字確認(rèn)，三次對賬支出共計(jì)5464132.50元，用于宏鑫嘉園項(xiàng)目的支出，應(yīng)視為李成群的投資。李成群于2015年5月27日至11月29日其他支出315196元（504896元-189700元）、于12月1日后又支付24189.05元及44189.47元共計(jì)383574.52元，被告雷某某未簽字認(rèn)可，原告李成群也不能舉證該款項(xiàng)用于宏鑫嘉園項(xiàng)目的支出，本院不予確認(rèn)為李成群的投資，故被告雷某某因合同從原告李成群處取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為5464132.50元，應(yīng)予返還。原告李成群的資金占用費(fèi)損失及被告雷某某的窩工等損失，對方應(yīng)當(dāng)賠償，但雙方明知對方無房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)，仍簽訂《共同投資協(xié)議》，導(dǎo)致合同無效，存在締約合同過失，雙方都有過錯，所造成的損失應(yīng)各自承擔(dān)。被告銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、被告房縣金陵建筑工程有限公司雖然出借開發(fā)資質(zhì)、建筑資質(zhì)給被告雷某某，但不是合同相對人，本案非因工程質(zhì)量問題或侵權(quán)損害賠償糾紛，原告李成群要求以上兩被告承擔(dān)連帶賠償責(zé)任于法無據(jù)，本院不予支持。關(guān)于被告雷某某辯稱原告李成群利用出售的房款作為投資資金，因其不能舉證，本院不予采信。關(guān)于原告李成群與被告雷某某合作開發(fā)房地產(chǎn)期間，雙方均經(jīng)手對外銷售所建房屋，未對出售房屋款項(xiàng)進(jìn)行結(jié)算，由雙方結(jié)算后再另行主張權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十六條、第五十八條，《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條、第十五條第二款，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下:

一、原告李成群與被告雷某某于2011年10月10日簽訂的《共同投資協(xié)議》無效；二、被告雷某某于本判決生效后三十日內(nèi)返還原告李成群財(cái)產(chǎn)5464132.50元；三、駁回原告李成群要求被告房縣銀陵房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、被告房縣金陵建筑工程有限公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的訴訟請求。四、駁回原告李成群的其他訴訟請求。如果未按指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)62238元，由原告李成群負(fù)擔(dān)15042，由被告雷某某負(fù)擔(dān)47196。如不服本判決，可以在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省十堰市中級人民法院。上訴人應(yīng)在遞交上訴狀時，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)62238元。戶名：湖北省十堰市中級人民法院，賬號：17×××01，開戶行：中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司十堰廣場支行。通過郵局匯款的，款匯十堰市中級人民法院辦公室，郵編：442000；地址：十堰市張灣區(qū)浙江路66號。上訴人應(yīng)將注明一審案號的交費(fèi)憑證復(fù)印件同時交本院。上訴人在上訴期屆滿之次日起七日內(nèi)未預(yù)交，也未提出緩交、減交、免交上訴案件受理費(fèi)申請的，按自動撤回上訴處理（本院不再另行送達(dá)預(yù)交上訴案件受理費(fèi)通知）。

審判長　　熊先棟
審判員　　邢思廣
審判員　　聞吉華

書記員：楊佳佳