上訴人（原審被告、并案原告）:李某平，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，居民，住所地谷城縣，經常居住地上海市松江區(qū)。
委托訴訟代理人：李順來（系李某平之父），xxxx年xx月xx日出生，漢族，住谷城縣。特別授權代理。
被上訴人（原審原告、并案被告）：中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司。住所地：湖北省谷城縣城關鎮(zhèn)中華路。
代表人李欽，中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司經理。
委托訴訟代理人：黃俊，中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司企管法律部副主任。一般授權代理。
委托訴訟代理人：朱宇光，湖北谷伯律師事務所律師。一般授權代理。

上訴人李某平因與被上訴人中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司（以下簡稱谷城石油公司）勞動爭議糾紛一案，不服谷城縣人民法院（2015）鄂谷城民四初字第00161號、（2015）鄂谷城民四初字第00162號民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年8月12日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人李某平的委托訴訟代理人李順來，被上訴人谷城石油公司的委托訴訟代理人黃俊、朱宇光到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
李某平上訴請求:撤銷一審判決，改判確認谷城石油公司解除勞動合同關系違法，由谷城石油公司向其支付雙倍經濟賠償；并按照上年度行業(yè)標準支付2010年4月至本判決生效之日止的工資；二審案件受理費由谷城石油公司負擔。事實和理由：2012年12月谷城石油公司通知其從事加油員工作之后，其多次明確表示不同意從事該工作，并提出可就解除勞動合同關系進行協商，被上訴人對此不予理睬，其未到加油員崗位報到，不屬于曠工；根據勞動合同法的相關規(guī)定，賠償標準應是依據勞動者解除勞動合同或者勞動合同終止前的12個月的平均工資，原審判決分年段計算工資損失不當。二審訴訟期間，李某平向本院遞交了變更訴訟請求申請書，稱其在案件重審時獲悉“加油員”包含勤雜人員，動搖了其要求解除或終止勞動合同關系的訴求主張，請求將解除或終止勞動合同關系的訴求變更為要求繼續(xù)雙方的勞動合同關系。
谷城石油公司答辯稱：李某平已于2009年6月22日領取了一次性傷殘補助金、一次性醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金，雙方已解除或終止勞動合同關系，且李某平自2009年10月10日即沒有該處上班，其解除雙方勞動合同關系合法，不應支付工資及經濟補償。
谷城石油公司向一審法院起訴請求：確認雙方勞動關系自2013年1月20日解除，依法不支付李某平解除勞動合同后的經濟補償金；不支付2010年3月至2012年12月期間的工資及損失；依法確認李某平的工傷待遇支付完畢；由李某平承擔本案的訴訟費用。
二審審理查明中，原審判決認定事實屬實，本院對此予以確認。
二審另查明，谷城石油公司在一審訴訟期間提交了一份營業(yè)執(zhí)照及一份個體工商戶年度報告表，欲證明李某平于2013年5月28日在上海注冊了一家保健按摩店，并從事相關經營活動。2014年12月18日，李某平向工商登記機關提交的年度報告表記載，2013年度營業(yè)額為15萬元。李某平對上述兩份證據的真實性沒有異議，辯稱其為生存需要從事過一段時間的經營活動，但因身體原因無法持續(xù)，現在家中照顧生病的孩子。

本院認為，李某平與谷城石油公司于2008年1月1日簽訂無固定期限《勞動合同書》，該合同約定，谷城石油公司根據工作需要，安排李某平從事《上崗合同》約定崗位的工作，具體工作內容以上崗合同為準，谷城石油公司根據生產工作需要可在生產經營權屬地范圍內變更李某平的工作崗位和工作地點，并重新訂立或者變更《上崗合同》。因工作內容和工作地點是勞動合同應當具備的的重要內容，故《上崗合同》應視為雙方勞動合同的重要補充?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第三條第一款規(guī)定，訂立勞動合同，應當遵循合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的原則；第三十五條規(guī)定，用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容，變更勞動合同，應當采用書面形式。李某平與用人單位之間長期就工傷待遇及是否解除勞動關系等事宜進行仲裁、訴訟，2012年人民法院生效判決雙方勞動關系延續(xù)，雙方應就工作條件、工作地點等問題進行平等協商后，變更或另行訂立勞動合同（或上崗合同）。谷城石油公司單方通知李某平到加油員崗位報到上班，李某平認為自己的身體狀況不適應該工作崗位，要求更換。在雙方未協商一致的情況下，李某平未按通知到加油員崗位報到上班，不屬于“無故曠工”。谷城石油公司以李某平未到崗上班，連續(xù)曠工超過15天，違反了《襄陽石油分公司員工考勤及請（休）假管理暫行辦法》第2.6條之規(guī)定為由，單方解除勞動合同，違反法律規(guī)定。根據勞動合同法第四十八條之規(guī)定，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續(xù)履行的，用人單位應當支付賠償金。李某平與單位之間就解除合同關系事宜已歷經數次訴訟，李某平長期未在單位從事勞動，且于2013年5月起在上海經營保健按摩店，雙方勞動合同已不能繼續(xù)履行。李某平在二審訴訟期間向本院遞交變更訴訟請求申請書，稱其在案件重審時獲悉“加油員”包含勤雜人員，動搖了其要求解除或終止勞動合同關系的訴求主張，請求將解除或終止勞動合同關系的訴求變更為要求繼續(xù)雙方的勞動合同關系。因谷城石油公司在2016年1月18日庭審時即明確“加油員的崗位包括充值員、柜臺營業(yè)員、加油工等”，李某平在起訴時，及本案發(fā)回重審后變更訴訟請求時，直至一審判決前，均明確要求用人單位支付賠償金，而未要求繼續(xù)履行勞動合同，故對其在二審期間變更訴訟請求，本院不予審理。李某平之父于2013年1月20日簽收谷城石油公司的解除勞動合同通知書，李某平于2013年3月11日申請勞動仲裁，請求確認谷城石油公司違法解除勞動合同，之后即在他處從事個體經營活動，原審判決雙方當事人間的勞動關系自2013年3月11日解除，符合法律規(guī)定。李某平主張確認谷城石油公司解除勞動合同關系違法，要求谷城石油公司向其支付雙倍經濟賠償，符合法律規(guī)定，本院對此予以支持。賠償金的數額應為42196元/年÷12月×25個月×2=175816.7元。李某平從2010年4月至2012年12月31日為維權通過合法途徑尋求救濟，并非故意不上班，但用人單位未支付其工資，系因為其在此期間未提供勞動，不屬于“克扣或者無故拖欠勞動者工資”，原審判決谷城石油公司支付此間的工資及加發(fā)相當于工資報酬25%的經濟補償金沒有法律和事實依據。根據《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第九條之規(guī)定，當事人雙方不服勞動爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決，均向同一人民法院起訴的，先起訴的一方當事人為原告，但對雙方的訴訟請求，人民法院應當一并作出裁決。原審法院在本案當事人雙方對同一勞動仲裁裁決不服，均提起訴訟的情況下，作為兩個案件處理，適用法律錯誤，本院予以糾正，對上述二案并案判決。綜上，原審判決認定事實清楚，但適用法律錯誤，依照《中華人民共和國勞動合同法》第三條、第三十五條、第四十七條、第四十八條、第八十七條、《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第九條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項之規(guī)定，判決如下：

一、維持谷城縣人民法院（2015）鄂谷城民四初字第00161號、（2015）鄂谷城民四初字第00162號民事判決第一項、第三項，即：中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司與李某平間勞動關系自2013年3月11日解除；中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司于本判決生效之日起15日內，到谷城縣事業(yè)保險經辦機構辦理李某平的失業(yè)備案手續(xù)；
二、撤銷谷城縣人民法院（2015）鄂谷城民四初字第00161號、（2015）鄂谷城民四初字第00162號民事判決第二項、第四項，即：中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司于本判決生效之日起10日內，支付李某平2010年4月至2012年12月的工資100242.75元〔（30137元/年÷12月×9個月=22602.75年）+（35444元/年÷12月×12個月=35444元）+（42196元/年÷12月×12個月=42196元）〕，并賠償該期間的工資損失25060.69元(100242.75元×25%)，合計125303.44元；駁回中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司的其他訴訟請求及李某平的其他訴訟請求；
三、中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司于本判決生效之日起10日內，支付李某平賠償金175816.7元；
四、駁回中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司的其他訴訟請求及李某平的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一、二審案件受理費各10元，均由中國石化銷售有限公司湖北襄陽谷城石油分公司負擔。
本判決為終審判決。

審判長　　陳守軍 審判員　　黃　鸝 審判員　　何小玲

書記員：嚴琦童