上訴人（原審原告）：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，土家族，湖北省建始縣人，住湖北省建始縣。
委托訴訟代理人：樊振銀，恩施市清江法律服務(wù)所法律工作者。
被上訴人（原審被告）：黃臘春，女，xxxx年xx月xx日出生，土家族，湖北省建始縣人，住建始縣。
委托訴訟代理人：任家清，湖北硒都律師事務(wù)所律師。

上訴人李某某因與被上訴人黃臘春民間借貸糾紛一案，不服湖北省恩施市人民法院（2016）鄂2801民初1519號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年4月17日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
李某某上訴請求：撤銷原判，發(fā)回重審。事實及理由：1、審判程序違法。一審法院沒有依法組成合議庭審理，審判人員違反《最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第三條的規(guī)定，指令審理時沒有更換審判員。2、一審法院認(rèn)定事實錯誤，適用法律錯誤。恩施州法院（2016）鄂28民終1459號民事裁定指令一審法院，但一審法院審理后沒有依法判決。
黃臘春辯稱，本案一審的審理程序沒有違反法律規(guī)定，因為本案原審時是進(jìn)行程序?qū)徖眈g回起訴，李某某上訴后，二審是指令審理，是對原來沒有完成審理程序的繼續(xù)，法律沒有明確規(guī)定需組成合議庭審理，也沒有規(guī)定原承辦人不能繼續(xù)審理。原承辦人沒有回避事由，李某某提出的最高人民法院有關(guān)回避制度的規(guī)定不適用本案。一審認(rèn)定基本事實清楚，程序合法，請求駁回上訴，維持原判。
李某某向一審法院起訴請求：判令黃臘春及時償還借款36000元并承擔(dān)本案訴訟費。
一審法院認(rèn)定事實：2012年10月，李某某與黃臘春建立戀愛關(guān)系。在二人建立戀愛關(guān)系之前，李某某于2012年6月23日向黃臘春匯款5000元；在二人建立戀愛關(guān)系之后，李某某于2012年10月24日、2012年10月31日、2012年11月26日、2013年3月25日通過中國郵政銀行分別向黃臘春匯款8000元、10000元、2000元、1000元，共計26000元。此外，2012年10月11日，李某某通過案外人吳永貴的銀行賬戶向黃臘春匯款10000元。上述費用共計36000元。該費用包含黃臘春母親治病期間，黃臘春讓李某某向其匯款的5000元。
另查明，2013年正月，李某某與黃臘春按照當(dāng)?shù)亓?xí)俗舉行了訂婚儀式并支付了彩禮，但在2014年正月初一，二人因發(fā)生糾紛而解除婚約。2014年2月25日，李某某以婚約財產(chǎn)糾紛為案由將黃臘春訴至湖北省建始縣人民法院要求黃臘春返還彩禮款48995元，并在其訴狀中注明“黃臘春在戀愛期間先后在李某某手中借款37500元另案處理”。該院經(jīng)公開開庭審理之后于2014年8月13日作出了（2014）鄂建始民初字第00363號判決，判令黃臘春返還彩禮40000元，但未對上述訴狀中注明的37500元進(jìn)行處理。李某某現(xiàn)起訴請求判準(zhǔn)前述訴請。
一審法院認(rèn)為，民間借貸是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進(jìn)行資金融通的行為。借款方須作出借款的邀約，貸款方須作出同意借款的承諾，也即雙方應(yīng)當(dāng)具有借貸的合意，借貸雙方的借貸合同關(guān)系方為成立，并將會產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第一款及《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律問題的規(guī)定》第十七條的規(guī)定，李某某僅依據(jù)金融機(jī)構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟，黃臘春抗辯轉(zhuǎn)賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù)，黃臘春應(yīng)當(dāng)對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。黃臘春提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，李某某仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔(dān)舉證證明責(zé)任。李某某主張黃臘春償還借款36000元，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明該款實際發(fā)生且是基于借貸關(guān)系而發(fā)生。本案中，李某某、黃臘春于訴爭款項發(fā)生時，正處于戀愛期間，戀愛期間互有經(jīng)濟(jì)往來（包括李某某給黃臘春給錢為黃臘春母親治?。僬，F(xiàn)象。于常理而言，在雙方戀愛關(guān)系存續(xù)期間，為了表達(dá)彼此的愛意及未來共同生活的意愿不時的給付對方適當(dāng)?shù)慕疱X，應(yīng)當(dāng)視為一種因愛而生的無償贈與而非借貸。現(xiàn)李某某主張雙方屬借貸關(guān)系，其提供的證據(jù)尚不能確實充分地證明雙方具有借貸的合意，從而無法證明雙方借貸關(guān)系的成立，故對李某某要求黃臘春償還借款36000元的訴訟請求，不予支持。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱民事訴訟法）第六十四條第一款、第一百四十二條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條的規(guī)定判決：駁回李某某的訴訟請求。案件受理費700元,減半交納350元，由李某某負(fù)擔(dān)。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。
本院經(jīng)審理查明，一審法院認(rèn)定事實屬實，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，本案二審的爭議焦點為，一審程序是否違法、雙方民間借貸關(guān)系是否成立。結(jié)合本案基本事實和有關(guān)法律規(guī)定，分析評判如下：
關(guān)于一審程序是否違法的問題。李某某稱本案一審時沒有組成合議庭審理，審判員違反回避規(guī)定。本院認(rèn)為根據(jù)民事訴訟法第四十條第二款、第三款的規(guī)定，對于發(fā)回重審和再審的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭審理，本案并非必須組成合議庭審理的案件，故一審適用簡易程序?qū)徖聿o不當(dāng)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定:“凡在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審理?！痹粚彶枚g回李某某起訴后，上級法院指令審理，其實質(zhì)是對原一審程序的恢復(fù)和繼續(xù)，其目的是使案件進(jìn)入實體審查階段，且一審?fù)彆r已告知雙方的訴訟權(quán)利義務(wù)，雙方均表示不申請回避，本案情形不符合前述回避規(guī)定。故一審程序合法。
關(guān)于雙方民間借貸關(guān)系是否成立的問題。《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二條第一款規(guī)定：“出借人向人民法院起訴時，應(yīng)當(dāng)提供借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據(jù)?！崩钅衬澄刺峤稽S臘春出具的借據(jù)、欠條等能證明借貸關(guān)系成立的證據(jù)，僅提交了銀行匯款憑證，僅能說明黃臘春收到過李某某的銀行匯款，但不能證明雙方間有借貸的合意，不能證明該銀行匯款的性質(zhì)是李某某出借給黃臘春的借款。因此，李某某僅憑現(xiàn)有證據(jù)，不能證明其與黃臘春之間有民間借貸關(guān)系。
綜上所述，李某某的上訴理由不成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費700元，由上訴人李某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

審判長　　郜幫勇 審判員　　李志華 審判員　　張成軍

書記員：譚紹丹