上訴人（原審原告）：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省谷城縣人，住谷城縣。
委托訴訟代理人：周雷修，湖北筑陽律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審被告)：楊某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省谷城縣人，住谷城縣。
委托訴訟代理人：盧榮明，谷城縣五山鎮(zhèn)法律服務(wù)所法律工作者。

上訴人李某某因與被上訴人楊某某合伙協(xié)議糾紛一案，不服谷城縣人民法院(2016)鄂0625民初1517號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年8月29日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人李某某及其委托訴訟代理人周雷修，被上訴人楊某某的委托訴訟代理人盧榮明到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
李某某上訴請求：1.請求依法撤銷原判，依法改判；2.由楊某某承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實和理由：一、一審法院依據(jù)退股退款承諾書第一條第1項約定認(rèn)定返還投資款400000元條件未成就，曲解雙方當(dāng)事人的真實意思表示錯誤。1.退股退款承諾書第一條第2項、第3項約定楊某某應(yīng)在6月31日前，無論項目有沒有開工和回收款項，都應(yīng)當(dāng)支付利潤，在7月31日前所有款項均應(yīng)退還李某某，無論項目是否開工，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。在這兩條中約定了利潤及本金支付時間，且均明確約定無論項目是否開工均應(yīng)支付。第2、3項的時間約定是限制第1項瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目開工時間的不確定性。一審法院卻依據(jù)第一條第1項約定，認(rèn)定支付本金及利潤的條件未成立明顯錯誤。2.一審法院依據(jù)退股退款承諾書第一條第1項認(rèn)為瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目仍未開工，系條件未成就。但該項約定的內(nèi)容同時包含退還股份和支付應(yīng)得利潤兩個方面，一審法院認(rèn)定應(yīng)支付利潤而不返還股份，明顯自相矛盾，存在重大錯誤。3.瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目，楊某某無任何證據(jù)證明其是否能夠承接，也無證據(jù)證明該基地是否存在，以一個虛無的項目開工作為條件，可視同未附條件，應(yīng)屬無效條款。二、一審法院認(rèn)定楊某某未及時清償債務(wù)，已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，但卻駁回李某某要求楊某某承擔(dān)違約責(zé)任的訴訟請求，存在錯判或漏判。三、一審法院認(rèn)為華凱南燕灣項目停建，并非結(jié)束，故所附的生效條件未成就，不支持返還油庫設(shè)備，存在事實認(rèn)定錯誤。雙方當(dāng)事人是從華凱南燕灣項目撤出的，將油庫設(shè)備放置他處保存，是終止該項目的施工，實際是工程結(jié)束的一種形式，故一審法院認(rèn)定事實錯誤。
楊某某辯稱，一、返還條件未成就不是楊某某原因所致，李某某也明知工程尚未結(jié)算，投入的資金亦有可能虧損，李某某將預(yù)計會虧損的工程推卸給楊某某承擔(dān)，趁楊某某重病期間故意騷擾、無理取鬧，多次威脅和逼迫楊某某要求退出股份，并寫出退股承諾，非楊某某的真實意思表示。二、工程發(fā)包方尚未結(jié)算，工程停工后不能產(chǎn)生利潤，李某某要求分配利潤不能成立。三、瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目合同在李某某提出退股前已談妥，退股協(xié)議中已作了說明，李某某知情，并非虛無的工程項目。四、雙方合作的油庫工程因尚未全部結(jié)束，還需繼續(xù)使用，工程停建只是暫時，李某某要求返還油庫設(shè)備或折價抵付條件未成就。綜上，合伙協(xié)議因工程尚未結(jié)算，所有的風(fēng)險應(yīng)由雙方共擔(dān)，李某某請求返還利潤及違約金的主張不能成立，一審法院判決認(rèn)定事實和適用法律正確，請求二審法院駁回李某某的上訴請求。
李某某向一審法院起訴請求：1.請求判令楊某某返還投資款400000元及利潤73950元，并承擔(dān)違約金直至付清為止；2.楊某某承擔(dān)本案訴訟費(fèi)及其他費(fèi)用，包括訴訟保全責(zé)任保險保費(fèi)1800元。訴訟過程中，李某某增加訴訟請求：請求楊某某返還油庫設(shè)備或者折價抵付；楊某某給付李某某代工補(bǔ)償5000元。
一審法院認(rèn)定事實：2013年8月19日，李某某、楊某某就海南萬寧南燕灣項目土石方回填項目簽訂《工程合作協(xié)議（合同）》，協(xié)議記載：李某某投入資金100000元。用于施工隊日支付傭金，運(yùn)輸距離在25公里以內(nèi)，每天每次抽取10元，25公里以上的運(yùn)輸另議增加傭金；運(yùn)輸費(fèi)用十五天結(jié)算一次，楊某某將十五天所運(yùn)輸車數(shù)傭金，無條件支付給李某某；工程時間為15個月-18個月，李某某所注入資金不得隨意撤資，直至工程結(jié)束。楊某某保證李某某所注入資金在工程結(jié)束后，本金一次性退出；在工程期內(nèi)，李某某有義務(wù)配合楊某某收取車隊每日運(yùn)輸票據(jù)及車隊的日常工作；李某某運(yùn)輸傭金于實際運(yùn)輸車數(shù)為準(zhǔn)。該協(xié)議履行兩個月后雙方終止該協(xié)議。
2013年10月22日，李某某、楊某某簽訂《油庫合作協(xié)議》，協(xié)議記載：楊某某提供華凱南燕灣度假酒店工地油庫經(jīng)營平臺，李某某投入資金400000元入股進(jìn)行運(yùn)營，運(yùn)營資金不足部分由楊某某補(bǔ)充；利潤分配：每月結(jié)算一次，按出庫量純利潤進(jìn)行分配，楊某某40%，李某某60%，利潤收成經(jīng)實際余留款中協(xié)商支取，保證油庫正常運(yùn)營；雙方責(zé)任：楊某某負(fù)責(zé)對外結(jié)賬、進(jìn)油、協(xié)調(diào)與工地各部門的關(guān)系，李某某負(fù)責(zé)油庫出貨、收貨；油庫投入運(yùn)營，李某某不得隨意撤資，必須待工地完工再行撤資，楊某某保證李某某投入資金安全；華凱南燕灣工地結(jié)束后，若無其他油庫合作項目，油庫設(shè)備無償歸李某某所有，則不進(jìn)行成本折算，如進(jìn)行下一工地油庫合作，該設(shè)備無償免費(fèi)使用；待油庫經(jīng)營結(jié)束后，結(jié)賬款先滿足李某某的本錢及利潤，若有余款未收到，則由楊某某收取，并計入楊某某本金利潤；李某某每月從利潤中抽取5000元計入工資，工資從共同利潤中支出。2013年10月6日，楊某某向李某某出具收據(jù)一份，內(nèi)容記載：今收到李某某合作華凱工地油庫資金230000元，含從車隊運(yùn)作資金轉(zhuǎn)過來100000元。同年10月28日、10月31日，楊某某先后向李某某出具收據(jù)兩份，內(nèi)容記載：收到李某某交來油庫合作投入資金100000元、70000元。華凱南燕灣工地進(jìn)行大半部分后，工程停建至今。因其他原因，雙方合作經(jīng)營的油庫項目沒有繼續(xù)經(jīng)營，雙方把油庫設(shè)備寄放其他地方。
2014年12月13日，雙方當(dāng)事人就2013年度在萬寧華凱南燕灣合作經(jīng)營項目進(jìn)行結(jié)算，并簽訂《結(jié)算證明》。內(nèi)容記載：1.2013年度利潤為28800元；2.經(jīng)營油庫另贏利應(yīng)支付李某某8000元；3.2013年度已支付25000元利潤；4.2013年度余款未付11800元（利潤所得）；5.油庫待工20天，因資金不到位，承諾適當(dāng)補(bǔ)助。同日，雙方就2014年度合作經(jīng)營項目進(jìn)行結(jié)算，并簽訂《結(jié)算證明》。內(nèi)容記載：1.楊某某與李某某協(xié)議由2014年2月21日起由楊某某向李某某承諾月固定利潤20000元；2.所經(jīng)營項目2014年6月26日止；3.在結(jié)算中楊某某關(guān)照李某某自愿讓利至2014年7月21日止，2014年度應(yīng)支付利潤20000元／月×5個月＝100000元；4.2014年度所經(jīng)營項目日月灣天地、環(huán)海旅游公路一標(biāo)、二標(biāo)、禮紀(jì)鎮(zhèn)安置區(qū)土方。均因停工共計拖欠90余萬元工程款未收回；5.楊某某在2014年度未結(jié)算工程款的情況下已先行支付37850元給李某某（由此項款中扣除2013年度未支付11800元，2014年度實際已支付李某某26050元）；6.2014年度合作利潤未支付余款73950元。
2014年12月14日，雙方當(dāng)事人簽訂《退股退款承諾書》，內(nèi)容記載：一、楊某某向李某某承諾自2014年12月13日起，獨(dú)力承擔(dān)共同合作項目款未回收風(fēng)險，李某某不再承擔(dān)拖欠款風(fēng)險，但李某某必須同意楊某某提出的以下幾點(diǎn)要求，否則楊某某不予承擔(dān)共同合作未回收款的風(fēng)險。1.楊某某承諾如瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目開工后一個月內(nèi)退出李某某全部股份和應(yīng)得利潤。2.楊某某承諾在2015年6月30日之前把李某某應(yīng)得利潤無論有沒有開工和回收款項，都應(yīng)支付完成。3.所有款項均要在2015年7月31日之前退給李某某，無論項目是否開工，合作款項是否收回都與李某某無關(guān)，楊某某如未按時退款，需承擔(dān)責(zé)任，需從違約之日起每月另支付李某某違約金4000元。4.2015年12月31日止，如未退款給李某某，楊某某承擔(dān)法律責(zé)任，由李某某提起訴訟，拍賣楊某某名下房產(chǎn)，由李某某追回所屬款項。二、李某某在楊某某給予的承諾期內(nèi)，不得無理取鬧，提前索要退股，如違反，自愿同楊某某一起承擔(dān)共同合作期間未收回款的風(fēng)險，楊某某的承諾同時失效，不再對李某某負(fù)責(zé)。三、以上各項雙方共同遵守，如有爭議、違反均通過法律途徑解決。補(bǔ)充條款：1.雙方保持正常聯(lián)系。2.雙方共同協(xié)商，瓊海維權(quán)執(zhí)法基地開工一個月之后還未退還李某某款項，楊某某須每月向李某某支付10000元的違約金。3.2015年12月31日后，楊某某如未按時退股，再次使用李某某本金，自2016年1月1日起，每月支付李某某傭金10000元，直至完全退出股份結(jié)束。
事后，李某某分別于2014年12月14日領(lǐng)取1300元、2014年12月21日領(lǐng)取7000元、2015年1月9日領(lǐng)取1000元、2015年1月18日領(lǐng)取2000元，共計11300元（系利潤）。2015年2月27日，楊某某通過銀行轉(zhuǎn)賬向李某某支付10000元。
一審法院認(rèn)為，本案系合伙協(xié)議糾紛。李某某與楊某某簽訂的《工程合作協(xié)議（合同）》、《油庫合作協(xié)議》、《結(jié)算證明》、《退股退款承諾書》，系各方當(dāng)事人的真實意思表示，且合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，上述合同均合法有效，受法律保護(hù)。各方當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)全面履行各自的合同義務(wù)?！吨腥A人民共和國民法通則》第三十條規(guī)定“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動”、第三十一條規(guī)定“合伙人應(yīng)當(dāng)對出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項，訂立書面協(xié)議”，李某某按照合伙協(xié)議的約定，提供資金400000元，參與合伙項目的經(jīng)營、管理，并與楊某某合伙期間的盈余分配進(jìn)行結(jié)算，確認(rèn)李某某2014年度合作利潤未支付部分為73950元。雙方當(dāng)事人簽訂的《退股退款承諾書》，對于合伙終止時退還李某某的投資款400000元及利潤73950元的時間及違約責(zé)任作出約定。楊某某應(yīng)按協(xié)議的約定及時、全面的清償債務(wù)。楊某某未及時清償債務(wù)，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)本案已查明的事實及相關(guān)證據(jù)證明，雙方當(dāng)事人合伙關(guān)系終止結(jié)算后，李某某于2015年1月18日前領(lǐng)取利潤11300元；楊某某于2015年2月27日向李某某轉(zhuǎn)賬10000元，雖未約定還款性質(zhì)，但根據(jù)雙方當(dāng)事人簽訂的《退股退款承諾書》第一條第二項約定，該款應(yīng)認(rèn)定為支付利潤，上述領(lǐng)取款項應(yīng)予扣除，楊某某應(yīng)付利潤為52650元。李某某訴請，請求楊某某返還投資款400000元。一審法院認(rèn)為，首先，根據(jù)雙方當(dāng)事人簽訂的《退股退款承諾書》第一條第一項約定“楊某某承諾如瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目開工后一個月內(nèi)退出李某某全部股份和應(yīng)得利潤”，雙方當(dāng)事人合伙終止至今，瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目仍未開工，工程停建。李某某請求楊某某返還投資款400000元的條件尚未成就。其次，個人合伙的法律特征之一為共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧。在本案合伙經(jīng)營中，李某某在未對合伙盈虧分配結(jié)算的情況下，僅享有權(quán)利，不符合個人合伙的法律特征。綜上，對于李某某該項訴請，不予支持。李某某訴請，要求楊某某返還油庫設(shè)備或者折價抵付。一審法院認(rèn)為，根據(jù)《油庫合作協(xié)議》約定“華凱南燕灣工地結(jié)束后，若無其他油庫合作項目，油庫設(shè)備無償歸李某某所有，則不進(jìn)行成本折算”，庭審中，查明華凱南燕灣工地項目工程停建，雙方當(dāng)事人簽訂條款所附的生效條件未成就，故李某某向一審法院訴請要求楊某某返還油庫設(shè)備或者折價抵付，其理由不能成立，不予支持。李某某訴請，要求楊某某給付李某某代工補(bǔ)償5000元。一審法院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人簽訂的2013年度《結(jié)算證明》第五項規(guī)定“油庫待工20天，因資金不到位，承諾適當(dāng)補(bǔ)助”，該協(xié)議條款未對補(bǔ)助數(shù)額及補(bǔ)助對象作出具體的說明、明確的指向，李某某的該項訴請沒有事實依據(jù)，不予支持。李某某訴稱，要求楊某某承擔(dān)中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司訴訟保全責(zé)任保險保費(fèi)1800元，一審法院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十二條規(guī)定，“在訴訟中，人民法院依申請或者依職權(quán)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，決定當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保以及擔(dān)保的數(shù)額”。李某某申請訴訟財產(chǎn)保全，其提供擔(dān)保的財產(chǎn)形式具有多樣性，且是否提供擔(dān)保不是采取保全措施的必要條件，故李某某為訴訟保全所提供的訴訟保全責(zé)任保險所支付的保費(fèi)1800元系自行擴(kuò)大的支出，李某某的該項訴請，不予支持。楊某某辯稱，李某某隱瞞售油收入，應(yīng)對其懲罰47475元，李某某應(yīng)退還該款47475元。一審法院認(rèn)為，因楊某某該項辯稱意見系另一法律關(guān)系，與本案不具有關(guān)聯(lián)性，且沒有相應(yīng)證據(jù)證實，不予采納。依照《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十一條，《中華人民共和國合同法》第四十五條規(guī)定，判決如下：一、被告楊某某于本判決生效之日起十日內(nèi)，向原告李某某償還利潤52650元；二、駁回原告李某某的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)8409元，案件申請費(fèi)3520元，合計11929元，由原告李某某負(fù)擔(dān)1325.16元，被告楊某某負(fù)擔(dān)10603.84元
二審中雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù)。
經(jīng)二審審理查明，一審法院查明的事實屬實。本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，李某某與楊某某簽訂的《工程合作協(xié)議（合同）》、《油庫合作協(xié)議》、《結(jié)算證明》、《退股退款承諾書》，系各方當(dāng)事人的真實意思表示，不存在《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定的法定無效情形，均合法有效，對雙方當(dāng)事人均有法律約束力。對原判認(rèn)定李某某與楊某某系合伙關(guān)系，李某某因合伙經(jīng)營投入400000元，楊某某已支付李某某利潤21300元、尚欠應(yīng)付利潤52650元的事實雙方當(dāng)事人均無異議，本院予以確認(rèn)。
對二審中雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)問題，本院認(rèn)定如下：
一、關(guān)于楊某某是否應(yīng)承擔(dān)退還李某某合伙投入400000元的責(zé)任問題。李某某與楊某某就終止合伙退款事宜簽訂《退股退款承諾書》，李某某依據(jù)該承諾書請求楊某某退還投資款400000元，事實清楚，證據(jù)充分。楊某某未能按該承諾書的約定履行退款義務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)退還李某某投資款400000元的民事責(zé)任。楊某某辯稱《退股退款承諾書》系其重病期間為李某某脅迫而簽，非其真實意思表示，但未提供證據(jù)證明，故楊某某該辯稱理由不能成立，本院不予支持。一審法院根據(jù)《退股退款承諾書》第一條第一項“楊某某承諾如瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目開工后一個月內(nèi)退出李某某全部股份和應(yīng)得利潤”的約定認(rèn)定“雙方當(dāng)事人合伙終止至今，瓊海維權(quán)執(zhí)法基地項目仍未開工，工程停建，李某某請求楊某某返還投資款400000元的條件尚未成就”，但是該條第二項約定“楊某某承諾在2015年6月30日之前把李某某應(yīng)得利潤無論有沒有開工和回收款項，都應(yīng)支付完成”，第三項約定“所有款項均要在2015年7月31日之前退給李某某，無論項目是否開工”，上述兩項約定對支付利潤及返還投資款的履行期限予以明確，因此一審法院認(rèn)定返還投資款條件尚未成就不當(dāng)。同時該承諾書還載明“楊某某向李某某承諾自2014年12月13日起，楊某某獨(dú)力承擔(dān)共同合作項目款未回收風(fēng)險，李某某不再承擔(dān)拖欠款風(fēng)險”，屬當(dāng)事人意思自治，本院予以尊重。故一審法院判決駁回楊先柱要求返還投資款的請求與《退股退款承諾書》的約定不符，本院予以糾正。
二、關(guān)于違約金的計付問題，李某某依據(jù)《退股退款承諾書》的約定請求自2015年6月31日起到2015年12月31日止每月支付4000元，自2016年1月1日起每月支付10000元，楊某某在二審中以約定違約金過高為由請求核減。對此本院認(rèn)為，《中華人民共和國合同法》第一百一十四條規(guī)定，違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院予以適當(dāng)減少。李某某未提供證據(jù)證明其損失的事實，故應(yīng)以利息損失為限，李某某請求自2016年1月1日起每月支付10000元違約金，明顯高于利息損失，故本院依法確認(rèn)自2015年8月1日起至本判決確定的給付之日止每月均按4000元支付違約金。
三、關(guān)于李某某請求返還油庫設(shè)備的訴訟請求的問題。本院認(rèn)為，《油庫合作協(xié)議》約定“華凱南燕灣工地結(jié)束后，若無其他油庫合作項目，油庫設(shè)備無償歸李某某所有，則不進(jìn)行成本折算”，但李某某并未提供證據(jù)證明設(shè)備名稱及數(shù)量，李某某要求返還油庫設(shè)備的訴訟請求不明確、不具體，故李某某對此提出的上訴請求本院不予支持。
綜上所述，李某某的上訴請求部分成立。本院依照《中華人民共和國合同法》第四十四條、第六十條、第一百零七條、第一百一十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、維持谷城縣人民法院(2016)鄂0625民初1517號民事判決的第一項即“被告楊某某于本判決生效之日起十日內(nèi)，向原告李某某償還利潤52650元”；
二、撤銷谷城縣人民法院(2016)鄂0625民初1517號民事判決的第二項即“駁回原告李某某的其他訴訟請求”；
三、楊某某于本判決送達(dá)之日起十日內(nèi)返還李某某投資款400000元并支付違約金(從2015年8月1日起至本判決確定的給付之日止，每月支付違約金4000元)。
四、駁回李某某的其他訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定辦理。
一審案件受理費(fèi)8409元、財產(chǎn)保全費(fèi)3520元，合計11929元，由李某某負(fù)擔(dān)3000元，楊某某負(fù)擔(dān)8929元；二審案件受理費(fèi)7300元，由李某某負(fù)擔(dān)1900元，楊某某負(fù)擔(dān)5400元。
本判決為終審判決。

審判長　　王淑青 審判員　　張耀明 審判員　　陳瑞芳

書記員：劉秋華