原告朱某付，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍地安徽省，現(xiàn)住上海市奉賢區(qū)。
　　委托代理人鄭焱，上海滬盛律師事務(wù)所律師。
　　被告談某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍地安徽省，現(xiàn)住上海市浦東新區(qū)。
　　委托代理人王建芳，上海融寧律師事務(wù)所律師。
　　委托代理人陳茹，上海融寧律師事務(wù)所律師。
　　被告薛衛(wèi)某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍地江蘇省，現(xiàn)住上海市嘉定區(qū)。
　　被告朱元兵，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍地安徽省，現(xiàn)住上海市浦東新區(qū)。
　　委托代理人陶筆一，上海市徐浦律師事務(wù)所律師。
　　原告朱某付訴被告談某某、薛衛(wèi)某健康權(quán)糾紛一案，本院于2019年8月12日立案受理后依法適用簡易程序，并追加被告朱元兵參加本案訴訟，于2019年11月7日、12月10日公開開庭進(jìn)行了審理，原告朱某付及其委托代理人鄭焱、被告談某某的委托代理人陳茹、被告薛衛(wèi)某、被告朱元兵及其委托代理人陶筆一到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　原告朱某付訴稱，2018年7月26日上午，被告談某某雇原告等二人前往本市浦東新區(qū)龍東大道川沙路口向南約200米的場地上卸廢紙板、舊塑料等。送貨車由被告薛衛(wèi)某駕駛。原告卸貨時(shí)，因被告薛衛(wèi)某將貨車往前開了點(diǎn)，致車上的貨物連同原告一起掉下車，造成原告頭部受傷、腰3椎體壓縮性骨折等。因被告談某某作為原告的雇主又作為收貨人在事發(fā)現(xiàn)場指揮，被告薛衛(wèi)某受雇于被告朱元兵，三被告均有侵權(quán)責(zé)任，故原告起訴，要求三被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，共同賠償原告醫(yī)療費(fèi)人民幣(以下幣種相同)91,292.80元(其中被告談某某墊付81,444.20元)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)260元(20元/天×13天)、誤工費(fèi)28,000元(4,000元/月×7個(gè)月)、營養(yǎng)費(fèi)4,200元(40元/天×105天)、護(hù)理費(fèi)12,400元(2,480元/月×5個(gè)月)、殘疾賠償金136,068元(68,034元/年×20年×10%)、精神損害撫慰金5,000元、交通費(fèi)2,000元、鑒定費(fèi)1,950元、律師費(fèi)8,000元、后續(xù)治療費(fèi)50,000元。
　　被告談某某辯稱，原告確受其雇傭到事發(fā)地卸貨，但事發(fā)時(shí)其未指揮被告薛衛(wèi)某挪車，其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。被告薛衛(wèi)某沒查看車上人員情況就開動(dòng)車輛，導(dǎo)致事故發(fā)生，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。原告也未盡到安全注意義務(wù)，也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。事發(fā)后已支付原告94,444.20(其中醫(yī)療費(fèi)為81,444.20元，現(xiàn)金13,000元)，要求一并處理。原告主張的第二次住院費(fèi)用全部系因糖尿病、高血脂等引起，與本案無關(guān)，故不予認(rèn)可。殘疾賠償金應(yīng)適用農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)。誤工費(fèi)，因原告已68歲了，沒有提供用工證明、工資扣發(fā)證明等，且事發(fā)時(shí)也是臨時(shí)雇傭原告的，故不同意該請求。營養(yǎng)費(fèi)認(rèn)可30元/天計(jì)算一期90天。護(hù)理費(fèi)認(rèn)可50元/天計(jì)算一期120天。住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、鑒定費(fèi)、精神損害撫慰金無異議。律師費(fèi)認(rèn)可3,000元。交通費(fèi)無票據(jù)不認(rèn)可。后續(xù)治療費(fèi)待實(shí)際發(fā)生后再主張。
　　被告薛衛(wèi)某、朱元兵共同辯稱，事發(fā)時(shí)被告朱元兵雇被告薛衛(wèi)某將貨送到事發(fā)地，具體怎么卸貨是原告與被告談某某的事，與被告薛衛(wèi)某、朱元兵無關(guān)。當(dāng)時(shí)被告談某某讓被告薛衛(wèi)某車往前動(dòng)一點(diǎn)，被告薛衛(wèi)某沒看見車上有人，就將車往前動(dòng)了一下，被告薛衛(wèi)某沒有過錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。對原告主張的各項(xiàng)賠償數(shù)額，由法院依法認(rèn)定。
　　經(jīng)審理查明，2018年7月26日上午10時(shí)許，被告談某某雇原告等二人到本市浦東新區(qū)龍東大道川沙路口向南約200米的場地上卸廢紙板、舊塑料等。被告朱元兵雇被告薛衛(wèi)某駕駛貨車(牌號為滬DBXXXX)運(yùn)送廢舊紙板、塑料至上述地點(diǎn)。該貨車車身高度約1.5米，裝了約2米多高的貨物，合計(jì)高度約4米。貨物送到后，原告爬到貨物上面卸貨，卸了一些貨后，被告談某某讓被告薛衛(wèi)某將車往前開一點(diǎn)，對此原告在庭審中確認(rèn)其聽到該講話。因被告薛衛(wèi)某沒注意原告在車上，故車子開動(dòng)后，原告隨車上的貨物摔落到地上受傷。2019年9月26日經(jīng)鑒定，原告因外傷致顱腦損傷及腰3椎體壓縮性骨折等，其腰3椎體骨折的后遺癥構(gòu)成人體損傷XXX殘疾，傷后一期治療給予休息180日、護(hù)理120日、營養(yǎng)90日，今后若行二期治療給予休息30日、護(hù)理30日、營養(yǎng)15日。事發(fā)后被告談某某已付原告94,444.20元。
　　上述事實(shí)，有公安接報(bào)回執(zhí)單及詢問筆錄、門急診病歷、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票、醫(yī)療費(fèi)清單、出院記錄、司法鑒定意見書及鑒定費(fèi)發(fā)票、律師費(fèi)發(fā)票及當(dāng)事人的陳述等證據(jù)在案佐證。
　　本院認(rèn)為，雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的、賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，原告沒有選擇雇傭合同糾紛由雇主被告談某某承擔(dān)賠償責(zé)任，而選擇以侵權(quán)為請求權(quán)基礎(chǔ)，要求三被告共同賠償。因被告談某某在本案中具備雇主和共同侵權(quán)人雙重身份，故應(yīng)當(dāng)按責(zé)承擔(dān)責(zé)任。被告薛衛(wèi)某受雇于被告朱元兵，故原告的損失依法應(yīng)由被告朱元兵賠償。對于事故責(zé)任，被告談某某事發(fā)時(shí)在現(xiàn)場指揮移動(dòng)車輛，未注意到原告在車上，且作為雇主未對原告采取安全保護(hù)措施，存在過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)60%責(zé)任。被告薛衛(wèi)某移動(dòng)車輛時(shí)，未注意到原告在車上，未確保安全行車，以致事故發(fā)生，被告薛衛(wèi)某應(yīng)承擔(dān)25%責(zé)任。原告對登高作業(yè)風(fēng)險(xiǎn)估計(jì)不足，未盡安全注意義務(wù)，在聽到車子往前開的情況下，未及時(shí)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)承擔(dān)15%責(zé)任。對雙方有爭議的費(fèi)用本院確認(rèn)如下：1、醫(yī)療費(fèi)，扣除伙食費(fèi)及第二次因治療糖尿病、高血脂住院產(chǎn)生的費(fèi)用，其余86,512.40元本院予以認(rèn)定。2、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)，原告第一次住院11.5天，本院確認(rèn)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)為230元。3、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)，營養(yǎng)費(fèi)未超過相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)予支持，護(hù)理費(fèi)按每天60元計(jì)算確定為9,000元。4、誤工費(fèi)，原告已到退休年齡，臨時(shí)被雇傭無固定收入，且原告提供的證據(jù)無法證明其實(shí)際誤工損失，故本院不予支持。5、交通費(fèi)，根據(jù)原告就醫(yī)等情況，本院認(rèn)定為600元。6、殘疾賠償金，原告提供的證據(jù)無法證明其事發(fā)前連續(xù)一年工作、居住在本市城鎮(zhèn)地區(qū)，故應(yīng)按農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，且原告至定殘之日已年滿67周歲，故按規(guī)定原告主張殘疾賠償金的年限為13年計(jì)39,487.50元(30,375元/年×13年×10%)。7、律師費(fèi)，本院酌定5,000元。8、后續(xù)治療費(fèi)，待實(shí)際發(fā)生后另行主張。據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十二條、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十七條之規(guī)定，判決如下：
　　一、被告談某某應(yīng)賠償原告朱某付醫(yī)療費(fèi)86,512.40元、護(hù)理費(fèi)9,000元、營養(yǎng)費(fèi)4,200元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)230元、交通費(fèi)600元、殘疾賠償金39,487.50元、精神損害撫慰金5,000元、鑒定費(fèi)1,950元、律師費(fèi)5,000元，合計(jì)151,979.90元中的91,187.94元，因被告談某某已付94,444.20元，故原告朱某付于本判決生效之日起十日內(nèi)退還被告談某某3,256.26元；
　　二、被告朱元兵于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告朱某付醫(yī)療費(fèi)86,512.40元、護(hù)理費(fèi)9,000元、營養(yǎng)費(fèi)4,200元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)230元、交通費(fèi)600元、殘疾賠償金39,487.50元、精神損害撫慰金5,000元、鑒定費(fèi)1,950元、律師費(fèi)5,000元，合計(jì)151,979.90元中的37,994.98元；
　　三、駁回原告朱某付的其余訴訟請求。
　　負(fù)有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人，如未按判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　案件受理費(fèi)5,018元，減半收取2,509元，由原告朱某付負(fù)擔(dān)376元，被告談某某負(fù)擔(dān)1,505元，被告朱元兵負(fù)擔(dān)628元。
　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。

審判員：益美芳

書記員：孫??燕