上訴人（原審原告）：朱某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住蘄春縣。
委托訴訟代理人：萬(wàn)隆，湖北享迪律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。
上訴人（原審被告）：赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司。住所地：河南省安陽(yáng)市北關(guān)區(qū)燈塔路辦事處。
負(fù)責(zé)人：孫云田，該分公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：宋衛(wèi)平，湖北衡權(quán)律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般代理。
被上訴人（原審被告）：赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司。住所地：蘄春縣漕河鎮(zhèn)漕河三路58號(hào)。
法定代表人：陳進(jìn)雄，該公司董事長(zhǎng)。

上訴人朱某某與上訴人赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司及被上訴人赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司（以下簡(jiǎn)稱安陽(yáng)分公司）合同糾紛一案，不服湖北省蘄春縣人民法院作出的（2017）鄂1126民初694號(hào)民事判決，向本院提起上訴，本院于2017年11月7日立案后，依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人朱某某及其委托訴訟代理人萬(wàn)隆，上訴人安陽(yáng)分公司的負(fù)責(zé)人孫云田及委托訴訟代理人宋衛(wèi)平到庭參加訴訟，被上訴人赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司經(jīng)本院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本案依法缺席審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
朱某某的上訴請(qǐng)求：請(qǐng)求撤銷蘄春縣人民法院（2017）鄂1126民初694號(hào)民事判決中關(guān)于違約金計(jì)算方式部分的判決，改判涼被上訴人按年利率24%標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算1925萬(wàn)元自2015.12.17起算至欠款本金支付完畢之日為止逾期付款違約金（截止2016.9.21違約金為3544109.58）。事實(shí)與理由：1、一審法院認(rèn)定《東環(huán)路修建工程補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》改變了原協(xié)議的付款期限和方式，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。2、被上訴人安陽(yáng)分公司付款節(jié)點(diǎn)應(yīng)為2015.12.17。3、一審法院?jiǎn)畏街鲃?dòng)降低違約金，缺乏法律依據(jù)。
安陽(yáng)分公司針對(duì)朱某某的上訴答辯稱，1、朱某某上訴理由與補(bǔ)充協(xié)議不符，補(bǔ)充協(xié)議是對(duì)原合作協(xié)議的變更，是變更性質(zhì)，主要原因是其一簽訂協(xié)議的原因是原付款方式無(wú)法履行，其二并不存在委托支付和授權(quán)，其三違約責(zé)任對(duì)雙方都有責(zé)任，補(bǔ)充協(xié)議與原協(xié)議無(wú)論從哪一方面都發(fā)生了變更。2、付款節(jié)點(diǎn)，朱某某沒(méi)有證據(jù)證實(shí)其說(shuō)法是2015.12.2完工，用表格證明完工時(shí)間是循環(huán)論證錯(cuò)誤。3、完工時(shí)間的節(jié)點(diǎn)，按照建筑施工規(guī)范，應(yīng)當(dāng)是驗(yàn)收合格才算完工。違約金方面，只是程序問(wèn)題，不影響本案的裁判。決定違約金計(jì)算的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)在于補(bǔ)充協(xié)議的性質(zhì)和約定，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)補(bǔ)充協(xié)議來(lái)認(rèn)定事實(shí)和判決。
安陽(yáng)分公司的上訴請(qǐng)求：請(qǐng)求撤銷蘄春縣人民法院（2017）鄂1126民初694號(hào)民事判決，改判駁回被上訴人朱某某的訴訟請(qǐng)求，一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人朱某某承擔(dān)。事實(shí)與理由：1、一審為達(dá)到偏袒被上訴人朱某某非法訴請(qǐng)的目的，嚴(yán)重歪曲事實(shí)。2、主觀臆斷，不要邏輯，胡亂推理。3、顛覆法理，篡改法律，導(dǎo)致適用法律自相矛盾。4、關(guān)于違約金的判決也沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。5、一審法院違法超出被上訴人的一審訴請(qǐng)。工程量總表是施工過(guò)程中的預(yù)算，而不是工程款的結(jié)算，因?yàn)槌鼍咴摫頃r(shí)，工程尚未完工，其次，不是雙方簽字，結(jié)算應(yīng)當(dāng)雙方簽字確認(rèn)才對(duì)雙方有約束力。其三，工程量實(shí)際上尚未出來(lái)，表上的數(shù)據(jù)是無(wú)法計(jì)算得出價(jià)款的，包括對(duì)方實(shí)際投資金額、按約定計(jì)算利潤(rùn)金額多少不能得出表中的數(shù)字。合伙固定收益和保底條款違背了相關(guān)法律規(guī)定，因此條款無(wú)效。朱某某的要求違背了法律關(guān)于清算前不得請(qǐng)求分割的規(guī)定及補(bǔ)充協(xié)議的約定。關(guān)于違約金的問(wèn)題，是否違約應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實(shí)進(jìn)行確認(rèn)，違約金的標(biāo)準(zhǔn)是30萬(wàn)，以上內(nèi)容一審判決違背了客觀事實(shí)，綜上，請(qǐng)求撤銷原審判決。
朱某某針對(duì)安陽(yáng)分公司的上訴答辯稱，一、關(guān)于合同約定完工時(shí)間的確定。根據(jù)雙方簽訂的協(xié)議第2頁(yè)第3行約定“該項(xiàng)工程完工之后十五日內(nèi)付清”，即雙方約定的付款時(shí)間節(jié)點(diǎn)是穩(wěn)定層工程完工之日。雙方約定的完工時(shí)間只是工程完工而不是竣工驗(yàn)收合格時(shí)間。安陽(yáng)分公司主張按竣工驗(yàn)收時(shí)間結(jié)算，與雙方合同約定也不相符。二、關(guān)于工程匯總表效力。安陽(yáng)分公司認(rèn)為原審將工程匯總表當(dāng)“工程簽證”，不知是如何得出該結(jié)論。一審判決書(shū)完全沒(méi)有這種認(rèn)定。同時(shí)，安陽(yáng)分公司如果認(rèn)為結(jié)算文件存在可撤銷等情況，應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)申請(qǐng)撤銷。被告已經(jīng)按照約定支付了部分款項(xiàng)，通過(guò)實(shí)際履約行為進(jìn)一步確認(rèn)雙方債權(quán)債務(wù)金額的真實(shí)性、合法性。根據(jù)本案赤東自己提交的補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議載明了對(duì)方認(rèn)可了金額。三、對(duì)于工程個(gè)很難過(guò)實(shí)際投入情況。雙方簽訂的協(xié)議只是對(duì)答辯人投資上限做出了約定，不是限定答辯人投資不低于1000萬(wàn)。原審中，赤東和安陽(yáng)也都認(rèn)可答辯人已經(jīng)實(shí)際滿足了投資需求。四、答辯人與安陽(yáng)分公司的協(xié)議是否屬于無(wú)效協(xié)議。該協(xié)議體現(xiàn)了雙方真實(shí)意思標(biāo)的表示，也不違反法律禁止性規(guī)定。同時(shí)截至目前，安陽(yáng)分公司未提供任何證據(jù)證明雙方合作標(biāo)段存在虧損，雙方就利潤(rùn)分配的結(jié)算違反法律禁止性規(guī)定。五、安陽(yáng)分公司與答辯人簽署的補(bǔ)充協(xié)議不構(gòu)成對(duì)雙方簽署的合作協(xié)議及匯總表所約定的付款金額、付款時(shí)間、違約責(zé)任有任何變更。從審查補(bǔ)充協(xié)議可以發(fā)現(xiàn)：安陽(yáng)分公司無(wú)法按期履行合作協(xié)議和匯總表的約定。有鑒于此，安陽(yáng)分公司同意整個(gè)東環(huán)路全部工程款都交付給答辯人支配。綜上，請(qǐng)求二審法院駁回安陽(yáng)分公司的全部上訴請(qǐng)求。
赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司未對(duì)朱某某及安陽(yáng)分公司的上訴予以答辯，亦未遞交書(shū)面答辯意見(jiàn)。
朱某某向一審法院起訴請(qǐng)求：1、判令赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司、安陽(yáng)分公司共同支付其工程投資結(jié)算款13750000元；2、判令赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司、安陽(yáng)分公司按每日2‰標(biāo)準(zhǔn)向原告支付逾期付款違約金（自2015年12月17日起算，至實(shí)際償付完畢之日）；3、判決赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司、安陽(yáng)分公司承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。
一審查明，2014年6月18日，赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司與河南省內(nèi)黃縣住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局簽訂了關(guān)于內(nèi)黃縣2014年重點(diǎn)城建（道路路網(wǎng)BT模式）建設(shè)項(xiàng)目施工二標(biāo)段《建設(shè)工程施工合同》，該工程項(xiàng)目實(shí)際由安陽(yáng)分公司具體實(shí)施。因安陽(yáng)分公司缺乏工程所需資金，于2015年8月18日與朱某某簽署《工程施工合作協(xié)議書(shū)》，協(xié)議書(shū)約定由朱某某對(duì)上述工程項(xiàng)目中K0+000-K5+143的水泥穩(wěn)定碎石上基層和水泥石灰綜合穩(wěn)定土底基層等工程部分進(jìn)行投資800-1000萬(wàn)資金，并與安陽(yáng)分公司合作施工，共同管理、共同施建，投入資金以雙方簽字為準(zhǔn)，安陽(yáng)分公司保證在水泥穩(wěn)定碎石上基層和水泥石灰綜合穩(wěn)定土底基層單項(xiàng)工程總造價(jià)中抽取22%作為朱某某在該項(xiàng)目工程中投資收益，安陽(yáng)分公司每月支付朱某某施工及管理人員工資60000元，并約定在該項(xiàng)工程完工之后15日內(nèi)安陽(yáng)分公司付清朱某某所墊付的全部投資資金及應(yīng)得的全部報(bào)酬，逾期付款，安陽(yáng)分公司向朱某某支付日2‰的違約金。2015年12月2日，安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田在《東環(huán)路合伙工程量匯總表》寫明“經(jīng)核實(shí)無(wú)誤，工程量參仟柒佰萬(wàn)元整，按合同結(jié)算，同意付壹仟玖佰貳拾伍萬(wàn)元整?！保⒓由w安陽(yáng)分公司印章。因朱某某與安陽(yáng)分公司所簽訂的水穩(wěn)合伙人協(xié)議及瀝青油面攤鋪協(xié)議，所約定的付款方式安陽(yáng)分公司無(wú)法履行，朱某某與安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田于2016年9月20日簽訂《東環(huán)路修建工程補(bǔ)充協(xié)議》，協(xié)議約定，安陽(yáng)分公司每次到賬全部轉(zhuǎn)給原告朱某某代其支付，東環(huán)路工程債務(wù)按比例支付，農(nóng)民工工資優(yōu)先，朱某某每筆支付款項(xiàng)須經(jīng)安陽(yáng)分公司認(rèn)可，東環(huán)路工程債務(wù)按比例還清后，優(yōu)先按政府付款還清朱某某工程款即投資款，還清朱某某所有款項(xiàng)后，安陽(yáng)分公司最后才能收回投資款，若一方違約需承擔(dān)違約金30萬(wàn)元。實(shí)際上內(nèi)黃縣住房和城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)局于2016年已向赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司支付工程款1035萬(wàn)元，2017年8月7日前向赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司已支付工程款1374萬(wàn)元。安陽(yáng)分公司于2016年9月29日向朱某某支付200萬(wàn)元，10月25日支付100萬(wàn)元，2017年2月20日支付250萬(wàn)元。
一審認(rèn)為，本案爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)問(wèn)題有四：第一，朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議》是否有效；第二，朱某某是否可依據(jù)安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田在《東環(huán)路合伙工程量匯總表》上簽字認(rèn)可的工程量向安陽(yáng)分公司主張權(quán)利；第三，安陽(yáng)分公司是否可依據(jù)雙方簽訂《東環(huán)路修建工程補(bǔ)充協(xié)議》的約定抗辯朱某某要求支付投資款的主張，原告朱某某要求支付逾期付款違約金是否予以支持；第四，赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司是否在本案中承擔(dān)民事責(zé)任。
（一）朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議》的法律性質(zhì)，雙方簽訂協(xié)議是否有效。
朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議》，其實(shí)質(zhì)是個(gè)人與有限公司之間的合伙行為，雙方未登記為合伙企業(yè)，在司法實(shí)踐中稱之為混合合伙。對(duì)于混合合伙的法律適用，除適用《中華人民共和國(guó)民法通則》有關(guān)合伙制度規(guī)定外，還應(yīng)參照適用《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》和《中華人民共和國(guó)合同法》相關(guān)規(guī)定。故雙方簽訂的工程施工合作協(xié)議應(yīng)為有效。其一，該協(xié)議的實(shí)質(zhì)是安陽(yáng)分公司因缺乏資金，吸引朱某某投入資金，雙方共同承建，并約定利潤(rùn)分成，該協(xié)議系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定；其二，朱某某與安陽(yáng)分公司之間約定固定收益條款亦為有效。這表現(xiàn)在固定收益條款符合《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》的立法精神，從合伙企業(yè)法規(guī)定來(lái)看，該法雖未對(duì)固定收益與保底條款作出說(shuō)明，但該法第三十三條規(guī)定“關(guān)于合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配，按照合伙協(xié)議的約定處理，如無(wú)約定或約定不明，再按照其他方面進(jìn)行分配?！保梢?jiàn)，從立法者的角度出發(fā)，首先是充分尊重合伙當(dāng)事人的意思自治，且該法引進(jìn)了“有限合伙”制度，實(shí)際上已經(jīng)打破了《中華人民共和國(guó)民法通則》中規(guī)定的合伙組織各合伙人必須“共同經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”的原則。其次，個(gè)人合伙隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，更多表現(xiàn)為合伙合同，受合同法調(diào)整。雙方約定固定收益與保底條款并不屬于《合同法》第五十二條規(guī)定合同無(wú)效的情形，故朱某某與赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議》應(yīng)為有效。
（二）朱某某是否可依據(jù)安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田在《東環(huán)路合伙工程量匯總表》上簽字認(rèn)可的工程量向安陽(yáng)分公司主張權(quán)利，即原告朱某某主張工程款條件是否成就。
對(duì)于安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田在《東環(huán)路合伙工程量匯總表》上簽字認(rèn)可的工程量，雙方當(dāng)事人各執(zhí)一詞，朱某某認(rèn)為應(yīng)按安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田簽字認(rèn)可的工程量進(jìn)行結(jié)算，安陽(yáng)分公司認(rèn)為該匯總表是應(yīng)付朱某某名下的隱形股東而出具的，應(yīng)以工程發(fā)包方與其結(jié)算為準(zhǔn)。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十九條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書(shū)面文件確認(rèn)…”，可見(jiàn)，對(duì)于合同雙方當(dāng)事人而言，書(shū)面文件所確認(rèn)的工程量可以作為結(jié)算依據(jù)，被告安陽(yáng)分公司作為具有建筑資質(zhì)的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)知道其在工程量匯總表書(shū)面簽字確認(rèn)的法律后果，安陽(yáng)分公司以該工程應(yīng)由第三方發(fā)包方與之結(jié)算依據(jù)作為雙方結(jié)算依據(jù)的抗辯理由，不予采納。
朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議》第七條資金給付約定“甲方（赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司）保證乙方（朱某某）在該項(xiàng)工程完工之后十五日內(nèi)付清乙方所墊的全部投資款及應(yīng)得的全部報(bào)酬…”，對(duì)于“工程完工”雙方有不同理解，安陽(yáng)分公司認(rèn)為應(yīng)以發(fā)包方竣工驗(yàn)收為完工，朱某某認(rèn)為應(yīng)以水泥穩(wěn)定碎石上基層和水泥石灰綜合穩(wěn)定土底基層工程施工完畢為工程完工。從合同字面理解，應(yīng)為水泥穩(wěn)定碎石上基層和水泥石灰綜合穩(wěn)定土底基層工程施工完畢時(shí)間為工程完工時(shí)間。從整個(gè)合同來(lái)看，水泥穩(wěn)定碎石上基層和水泥石灰綜合穩(wěn)定土底基層工程為安陽(yáng)分公司工程施工一部分，其后包括瀝青等工程，由于后續(xù)工程朱某某不可控，要求包括其后瀝青等工程的竣工驗(yàn)收時(shí)間為工程完工時(shí)間，可能導(dǎo)致合同履行期間不可確定性，同時(shí)雙方在協(xié)議書(shū)第五條約定工程施工時(shí)間為三個(gè)月，三個(gè)月時(shí)間難以包括后續(xù)由發(fā)包方竣工驗(yàn)收時(shí)間，進(jìn)一步說(shuō)明應(yīng)以工程施工完畢時(shí)間為完工時(shí)間，即以安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田簽字認(rèn)可工程量的時(shí)間為完工時(shí)間。故朱某某可以在完工時(shí)間屆滿15日后被告安陽(yáng)分公司主張支付其工程投資款。
（三）、安陽(yáng)分公司是否可依據(jù)雙方簽訂《東環(huán)路修建工程補(bǔ)充協(xié)議》的約定抗辯朱某某要求支付投資款的主張，朱某某要求支付逾期付款違約金是否予以支持。
安陽(yáng)分公司在庭審中辯稱，朱某某與安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田于2016年9月20日簽訂《東環(huán)路修建工程補(bǔ)充協(xié)議》中約定，東環(huán)路工程債務(wù)按比例還清之后，再支付朱某某投資款。盡管雙方在補(bǔ)充協(xié)議中約定東環(huán)路工程債務(wù)按比例還清之后，優(yōu)先按政府付款還清朱某某投資款，其前提是甲方（安陽(yáng)分公司）每次到賬全部轉(zhuǎn)給乙方（朱某某）代甲方支付?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第六十七條規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！保罁?jù)上述后履行抗辯權(quán)的規(guī)定，安陽(yáng)分公司未先行履行其工程款轉(zhuǎn)給朱某某代為支付的義務(wù)，朱某某向安陽(yáng)分公司主張投資款的權(quán)利，符合法律規(guī)定。
朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議》中約定付款期限為該項(xiàng)工程完工之后十五日內(nèi)付清朱某某所墊的全部投資資金及應(yīng)得的全部報(bào)酬，逾期付款，安陽(yáng)分公司向原告朱某某支付日2‰的違約金。2016年9月20日，朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《東環(huán)路修建工程補(bǔ)充協(xié)議》后，雙方付款期限和方式發(fā)生轉(zhuǎn)變。因安陽(yáng)分公司未按協(xié)議內(nèi)容履行，安陽(yáng)分公司應(yīng)向朱某某承擔(dān)逾期付款違約責(zé)任。逾期付款違約金按銀行同期貸款利率的1.5倍再上浮30%，即同期貸款利率的1.95倍，因同期貸款利率為年利率4.35%，故違約金為未付款項(xiàng)的年利率8.48%，從2016年9月20日計(jì)付至付清之日止。
四、赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司是否在本案中承擔(dān)民事責(zé)任。
安陽(yáng)分公司系赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司分支機(jī)構(gòu)，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》規(guī)定，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)可以作為訴訟主體，《中華人民共和國(guó)公司法》第14條規(guī)定，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。依據(jù)上述規(guī)定，法人分支機(jī)構(gòu)的民事主體資格與民事訴訟主體資格出現(xiàn)了相分離的情形，法人分支機(jī)構(gòu)既然可以作為適格的民事訴訟主體，就應(yīng)承擔(dān)與其民事行為能力相應(yīng)的民事責(zé)任。當(dāng)分公司不能清償債務(wù)時(shí)，由作為分公司主管機(jī)構(gòu)的總公司承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。朱某某主張兩被告共同償還不妥，應(yīng)由安陽(yáng)分公司予以償還，赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司作為安陽(yáng)分公司的法人機(jī)構(gòu)，應(yīng)對(duì)安陽(yáng)分公司不能清償債務(wù)部分承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
綜上所述，朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議書(shū)》系有效合同，安陽(yáng)分公司未按協(xié)議的約定支付投資款項(xiàng)，應(yīng)承擔(dān)本案民事責(zé)任。遂判決，一、赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司于本判決生效之日起10日內(nèi)支付朱某某投資款1375萬(wàn)元，并承擔(dān)逾期付款違約金，違約金從2016年9月21日起按年利率8.48%、投資款本金1375萬(wàn)元計(jì)算至付清之日止。并由赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司對(duì)赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司不能清償部分承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任；二、駁回朱某某其他訴訟請(qǐng)求。
朱某某為支持其上訴請(qǐng)求向本院遞交證據(jù)一份即委托付款函。擬證明：1、本案安陽(yáng)分公司對(duì)原雙方結(jié)算單無(wú)異議，同意給付：2、安陽(yáng)分公司補(bǔ)充協(xié)議僅針對(duì)全部工程款事項(xiàng)。
安陽(yáng)分公司質(zhì)證認(rèn)為，對(duì)該證據(jù)真實(shí)性沒(méi)異議，對(duì)證明目的有異議，其系孫云田個(gè)人向集團(tuán)公司出具的，并非向業(yè)主付款方出具的，安陽(yáng)公司沒(méi)有蓋章，這是沒(méi)有效力的。其次，性質(zhì)上其屬于委托收款，款項(xiàng)的所有權(quán)仍屬于委托人。其三，抵付的話應(yīng)當(dāng)只能抵付應(yīng)得的部分。綜上，該證據(jù)無(wú)法達(dá)到朱某某的證明目的。
安陽(yáng)分公司為支持其上訴請(qǐng)求向本院遞交如下證據(jù)：
證據(jù)一：監(jiān)理公司的證明一份，2016年3月的施工日志及材料檢驗(yàn)報(bào)告，擬證明工程完工于2016.10.3，2015.12.2的匯總表是施工過(guò)程中的預(yù)算，而非完工后的結(jié)算。涉案工程是分段完成的。
證據(jù)二：竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告及工程竣工驗(yàn)收簽證書(shū)。擬證明本案所涉工程2017.5.22才完工驗(yàn)收。
證據(jù)三：朱某某收款1050萬(wàn)元的收條、朱某某（2017）豫0527民初4320號(hào)案件法律文書(shū)、監(jiān)理公司證明及他人收條、東環(huán)路整個(gè)工程價(jià)款報(bào)審單。擬證明住建局支付的款項(xiàng)并非本案水穩(wěn)的工程款，安陽(yáng)分公司未全額給付不屬于違約。
證據(jù)四：住建局未結(jié)算的情況說(shuō)明。擬證明朱某某抽點(diǎn)收益額待定，依預(yù)算表主張權(quán)利違背客觀事實(shí)，起訴給付違背了補(bǔ)充協(xié)議及合伙的法律規(guī)定。
朱某某質(zhì)證認(rèn)為，對(duì)證據(jù)一及證據(jù)二，其中的證明，形式上不具有合法性，按照民訴法規(guī)定單位出具證明應(yīng)當(dāng)有法人簽字，真實(shí)性請(qǐng)法院定奪，這兩組證據(jù)與本案無(wú)關(guān)；對(duì)證據(jù)三真實(shí)性無(wú)異議，與本案無(wú)關(guān)；對(duì)證據(jù)四的情況說(shuō)明，真實(shí)性無(wú)異議，但與本案無(wú)關(guān)。因?yàn)榧s定的結(jié)算是以竣工為節(jié)點(diǎn)，而非以完工為結(jié)算依據(jù)。
赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司未對(duì)朱某某及安陽(yáng)分公司提供的證據(jù)予以質(zhì)證。
當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證，對(duì)有爭(zhēng)議的證據(jù)和事實(shí)，本院認(rèn)定如下：對(duì)朱某某所遞交的證據(jù)，不屬于新的證據(jù)，亦達(dá)不到證明目的，故本院不予采信；對(duì)安陽(yáng)分公司所遞交的證據(jù)，該四組證據(jù)均不屬于新的證據(jù)，且有些在一審中已進(jìn)行了質(zhì)證、認(rèn)證，故雙方所遞交的證據(jù)是否達(dá)到訴訟及證明目的，本院將結(jié)合相關(guān)事實(shí)和法律在以下論述中予以綜合評(píng)定。
本院二審查明的事實(shí)與原審查明的事實(shí)一致。
另查明，2017年6月28日河南建基工程管理有限公司蓋章及監(jiān)理工程師趙強(qiáng)簽名出具證明一份，主要內(nèi)容為：內(nèi)黃縣東環(huán)路K0+000-K5+143路段主干道水泥穩(wěn)定碎石層工程于2016年3月29日完成；人行道水泥石灰綜合穩(wěn)定層工程于2016年10月3日完成。

本院認(rèn)為，因雙方當(dāng)事人對(duì)原審認(rèn)定朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議書(shū)》系有效合同均無(wú)異議，故本院只圍繞安陽(yáng)分公司在未按協(xié)議的約定支付投資款項(xiàng)的情況下，孫云田在《東環(huán)路合伙工程量匯總表》上的簽字及說(shuō)明是否可以作為朱某某主張工程款的結(jié)算依據(jù)及支付工程款的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，違約支付的利息應(yīng)如何計(jì)算等方面闡述如下：
一、關(guān)于安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田在《東環(huán)路合伙工程量匯總表》上的簽字及說(shuō)明，是否可以作為朱某某主張工程款的依據(jù)問(wèn)題。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十九條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書(shū)面文件確認(rèn)…”，本案中，安陽(yáng)分公司的負(fù)責(zé)人孫云田在《東環(huán)路合伙工程量匯總表》上簽字認(rèn)可了工程量，并承諾可付1925萬(wàn)元，應(yīng)當(dāng)知道其在工程量匯總表上簽字確認(rèn)后所應(yīng)承擔(dān)的法律后果，原審依據(jù)上述法律規(guī)定，認(rèn)定孫云田書(shū)面所確認(rèn)的工程量作為雙方合伙的結(jié)算依據(jù)是正確的，本院予以支持，故安陽(yáng)分公司以該工程應(yīng)由第三方發(fā)包方與之結(jié)算依據(jù)作為雙方結(jié)算依據(jù)的上訴理由不能成立，本院不予支持。
二、關(guān)于工程款利息支付日應(yīng)如何界定的問(wèn)題。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十八條第一款規(guī)定，“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒(méi)有約定或約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)為付款時(shí)間：一、建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；”朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂《工程施工合作協(xié)議》第七條資金給付約定“甲方（赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司）保證乙方（朱某某）在該項(xiàng)工程完工之后十五日內(nèi)付清乙方所墊的全部投資款及應(yīng)得的全部報(bào)酬…”，本案中，因雙方當(dāng)事人對(duì)“工程完工”的理解持不同意見(jiàn)，應(yīng)屬約定不明，安陽(yáng)分公司已舉證證明水泥穩(wěn)定碎石層工程于2016年3月29日完成；水泥石灰綜合穩(wěn)定層工程于2016年10月3日完成，在朱某某對(duì)真實(shí)性不持異議的情況下，該份有河南建基工程管理有限公司蓋章及監(jiān)理工程師趙強(qiáng)簽名的證明，應(yīng)作為本案雙方爭(zhēng)議工程完工時(shí)間節(jié)點(diǎn)。利息亦應(yīng)按合同約定的十五日后予以計(jì)算，據(jù)此，安陽(yáng)分公司向朱某某支付利息的時(shí)間應(yīng)從2016年10月18日后予以計(jì)算。原審以安陽(yáng)分公司負(fù)責(zé)人孫云田簽字認(rèn)可工程量的時(shí)間為完工時(shí)間認(rèn)定有誤，本院予以糾正。安陽(yáng)分公司的該項(xiàng)上訴理由成立，本院予以支持。
三、關(guān)于工程款利息如何計(jì)算的問(wèn)題。
朱某某與安陽(yáng)分公司簽訂的《工程施工合作協(xié)議》中約定，付款期限為該項(xiàng)工程完工之后十五日內(nèi)付清朱某某所墊的全部投資資金及應(yīng)得的全部報(bào)酬，逾期付款，安陽(yáng)分公司向朱某某支付日2‰的違約金。2016年9月20日，雙方又簽訂《東環(huán)路修建工程補(bǔ)充協(xié)議》，約定的違約金為30萬(wàn)元，至此，雙方付款期限、方式及違約責(zé)任均發(fā)生了轉(zhuǎn)變。由于安陽(yáng)分公司未按補(bǔ)充協(xié)議內(nèi)容履行，故應(yīng)按《東環(huán)路修建工程補(bǔ)充協(xié)議》向朱某某承擔(dān)違約責(zé)任，即向朱某某支付違約金為30萬(wàn)元。因朱某某在本案中未予以主張，應(yīng)視為對(duì)項(xiàng)權(quán)利的放棄，據(jù)此，可以認(rèn)定雙方對(duì)欠付工程款利息的計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有約定。經(jīng)本院查明，朱某某在安陽(yáng)分公司支付550萬(wàn)元后，向赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司及安陽(yáng)分公司主張工程投資款1375萬(wàn)元中實(shí)際只投資了974.7萬(wàn)元，余下部分為雙方簽訂《工程施工合作協(xié)議》所約定應(yīng)得到的投資收益?，F(xiàn)朱某某依據(jù)原《工程施工合作協(xié)議》中所約定的每日2‰標(biāo)準(zhǔn)主張逾期付款違約金，事實(shí)和法律依據(jù)不足，本院不予支持。原審按同期貸款利率的1.95倍，即年利率8.48%，計(jì)算安陽(yáng)分公司的逾期付款違約金是適當(dāng)?shù)模驹河枰灾С?。故朱某某上訴認(rèn)為應(yīng)按年利率2%計(jì)算逾期付款違約金，法律依據(jù)不足，本院不予支持。
綜上，朱某某的上訴理由不能成立，本院不予支持；安陽(yáng)分公司的上訴理由部分成立，本院予以支持，原審除對(duì)支付工程款的時(shí)間節(jié)點(diǎn)認(rèn)定有誤，本院予以糾正外，所作出的其他判項(xiàng)適用法律正確，處置適當(dāng)，本院應(yīng)予以支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十條第一款第（三）項(xiàng)、第一百七十四條規(guī)定，判決如下：

一、維持湖北省蘄春縣人民法院（2017）鄂1126民初694號(hào)民事判決第二項(xiàng)即【二、駁回朱某某其他訴訟請(qǐng)求?！?；
二、撤銷湖北省蘄春縣人民法院（2017）鄂1126民初694號(hào)民事判決第一項(xiàng)即【一、赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司于本判決生效之日起10日內(nèi)支付朱某某投資款1375萬(wàn)元，并承擔(dān)逾期付款違約金，違約金從2016年9月21日起按年利率8.48%、投資款本金1375萬(wàn)元計(jì)算至付清之日止。并由赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司對(duì)赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司不能清償部分承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任?！?；
三、變更湖北省蘄春縣人民法院（2017）鄂1126民初694號(hào)民事判決第一項(xiàng)為赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司于本判決生效之日起10日內(nèi)向朱某某支付投資及收益款1375萬(wàn)元，并承擔(dān)逾期付款違約金，違約金從2016年10月18日起按年利率8.48%、投資款本金1375萬(wàn)元計(jì)算至付清之日止。并由赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司對(duì)赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司不能清償部分承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
二審案件受理費(fèi)107452元，由朱某某負(fù)擔(dān)35152元，赤東建設(shè)集團(tuán)有限公司安陽(yáng)分公司負(fù)擔(dān)104300元。
本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　樊軍 審判員　　陳軍 審判員　　駱驥

書(shū)記員：劉雄