上訴人(原審原告)：朱某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍所在地江蘇省。
　　委托訴訟代理人：顧犁，上海市百良律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審被告)：龔某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，戶籍所在地江蘇省啟東市。
　　原審被告：上海市寶山區(qū)書德美甲店，經(jīng)營場所上海市寶山區(qū)。
　　經(jīng)營者：姚書德。
　　上訴人朱某某因與被上訴人龔某某、原審被告上海市寶山區(qū)書德美甲店(以下簡稱書德美甲店)服務(wù)合同糾紛一案，不服上海市寶山區(qū)人民法院(2019)滬0113民初8887號民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年11月6日立案后，依法組成合議庭對本案進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　上訴人朱某某上訴請求：判令龔某某支付朱某某賠償金10,500元。事實與理由：龔某某并不具備醫(yī)療資質(zhì)，其為朱某某治療灰指甲并承諾治愈，然朱某某相關(guān)癥狀并未痊愈。此外，龔某某在營業(yè)場所借用他人營業(yè)執(zhí)照，其前述行為均構(gòu)成欺詐。美甲店治療灰指甲屬普遍現(xiàn)象，朱某某并非專業(yè)的法律及醫(yī)療人士，未能識別屬常態(tài)。綜上，一審法院認定事實不清,適用法律錯誤，請求二審法院依法予以改判。
　　被上訴人龔某某辯稱：龔某某主觀并無欺詐朱某某故意，其承諾為朱某某治愈灰指甲，是在朱某某予以配合的基礎(chǔ)上，然朱某某在治療過程中并未予以配合。其次，營業(yè)執(zhí)照系因龔某某本身無法辦理，故借用他人營業(yè)執(zhí)照。一審判決正確，請求二審法院予以維持。
　　原審被告書德美甲店未到庭參加訴訟，亦未發(fā)表書面答辯意見。
　　朱某某向一審法院起訴請求：判令書德美甲店及龔某某共同退還其治療費3,500元并賠償10,500元。
　　一審法院認定事實如下：一、書德美甲店系個體工商戶，登記經(jīng)營場所為寶山區(qū)行知路XXX號，經(jīng)營范圍為美甲服務(wù)。二、2018年6月，朱某某至上海市寶山區(qū)泰和西路XXX弄XXX號的“凈甲灰”門店(店內(nèi)懸掛營業(yè)執(zhí)照為書德美甲店，店外招牌為凈甲灰指甲，專治灰指甲、手足癬、刺瘊、雞眼、甲溝炎、修腳、手足護理)治療灰指甲，龔某某表示能為朱某某治療灰指甲，并收取了治療費3,500余元，當日龔某某交付朱某某名片一張，上載：凈甲，灰指甲，龔某某。后，龔某某采取局部涂藥、修剪等治療方法為朱某某治療灰指甲。三、2019年1月11日，朱某某至復旦大學附屬華山醫(yī)院寶山分院治療，診斷為甲癬、甲溝炎。朱某某表示其原有甲癬、甲溝炎，經(jīng)龔某某治療，無任何好轉(zhuǎn)。
　　一審審理中，朱某某提供承諾書一張，表示系龔某某出具，承諾朱某某付3,500元，龔某某保證治好朱某某的灰指甲。對此，龔某某表示否認。
　　一審法院認為，本案的爭議焦點為：一、書德美甲店、龔某某責任如何承擔；二、是否應(yīng)該返還朱某某治療費；三、是否存在欺詐，應(yīng)否按照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定適用懲罰性賠償。關(guān)于焦點一，一審法院認為本案中服務(wù)合同的雙方當事人系朱某某與龔某某，書德美甲店并非合同當事人，朱某某要求其返回治療費于法無據(jù)。理由如下：第一，朱某某和龔某某均確認朱某某系將治療費支付給龔某某，書德美甲店并未向朱某某出具過任何收款憑證，且朱某某提供的承諾書、名片上也表示系龔某某為朱某某治療灰指甲。第二，本案中的服務(wù)場所并非書德美甲店的注冊登記地，而龔某某亦表示該地系其實際經(jīng)營。第三，雖然龔某某將書德美甲店的營業(yè)執(zhí)照懸掛在其經(jīng)營場所內(nèi)，但治療灰指甲并不屬于該店營業(yè)許可范圍內(nèi)。關(guān)于焦點二、是否需要返還治療費。一審法院認為，手足癬、灰指甲均屬于真菌引起的皮膚病，行醫(yī)應(yīng)取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書及醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，為患者敷藥、修甲屬診療活動中的一種。而在朱某某設(shè)立的診療場所招牌上面寫有“凈甲灰指甲，專治灰指甲、手足癬、刺瘊、雞眼、甲溝炎、修腳、手足護理”，庭審中龔某某也表示自己承諾為朱某某治愈灰指甲，并為其進行了局部涂藥、修剪等治療方法。由此可見龔某某發(fā)布治病廣告并實施了相應(yīng)的診療行為。依據(jù)《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第十四條第二款規(guī)定，“未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動?！饼從衬澄慈〉冕t(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證和醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書，擅自開展診療活動，屬違法從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動行為。故現(xiàn)朱某某要求龔某某返還治療費3,500元于法有據(jù)，一審法院予以支持。關(guān)于焦點三，朱某某認為被告提供服務(wù)存在欺詐行為要求“退一賠三”，一審法院認為依據(jù)不足，不予支持。理由如下，對于何為欺詐，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)》第六十八條解釋欺詐的構(gòu)成要件如下：1、行為人有欺詐故意；2、行為人告知對方虛假情況或者隱瞞真實情況從而實施了欺詐行為；3、受欺詐方由于欺詐形成錯誤認識；4、受欺詐方基于錯誤認識做出了錯誤意思表示。本案中,龔某某雖然在其營業(yè)場所懸掛了營業(yè)執(zhí)照，但上面載明的經(jīng)營范圍為美甲，朱某某并沒有證據(jù)證明其虛構(gòu)事實，告知朱某某其有治療灰指甲的醫(yī)師資質(zhì)。且即使龔某某告知其治療灰指甲的能力，但朱某某作為成年人，理應(yīng)有相應(yīng)的生活常識，辨別正規(guī)醫(yī)療機構(gòu)和美甲店的區(qū)別，知曉皮膚病應(yīng)去正規(guī)醫(yī)療機構(gòu)治療，故一審法院認為，龔某某的行為尚不構(gòu)成欺詐。且，朱某某亦表示治療后是原狀，并沒有造成朱某某有損失產(chǎn)生，故朱某某要求賠償，依據(jù)不足，一審法院不予支持。據(jù)此判決：一、龔某某于判決生效之日起十日內(nèi)返還朱某某3,500元；二、朱某某的其他訴訟請求不予支持。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
　　二審中，雙方當事人均未提交新證據(jù)。
　　經(jīng)本院審理查明，一審法院認定事實屬實，本院予以確認。
　　本院認為，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，一方當事人告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。朱某某稱，龔某某承諾為其治愈灰指甲、在營業(yè)場所懸掛他人營業(yè)執(zhí)照及在店面懸掛專治灰指甲招牌等行為均構(gòu)成欺詐。對此，本院認為，龔某某曾承諾為朱某某治愈灰指甲，此后朱某某相關(guān)癥狀經(jīng)治療雖未康復，然就治療過程來看，尚不足以認定龔某某具有欺詐的故意。且僅憑朱某某提供的承諾書亦無法證明龔某某告知朱某某虛假情況或隱瞞真實情況，其前述行為不符合欺詐成立的構(gòu)成要件。龔某某在營業(yè)場所懸掛他人營業(yè)執(zhí)照，該營業(yè)執(zhí)照上載明經(jīng)營范圍為美甲，然朱某某對龔某某為其治療灰指甲是明知的，故而龔某某雖系違規(guī)使用他人營業(yè)執(zhí)照，但該行為并無欺詐朱某某故意，并導致朱某某據(jù)此產(chǎn)生錯誤認識。一審法院認為，龔某某并未虛構(gòu)事實，告知朱某某其有治療灰指甲的醫(yī)師資質(zhì)。朱某某理應(yīng)有相應(yīng)的生活常識，辨別正規(guī)醫(yī)療機構(gòu)和美甲店的區(qū)別，知曉皮膚病應(yīng)去正規(guī)醫(yī)療機構(gòu)治療，故龔某某的行為尚不構(gòu)成欺詐，對此意見，本院亦予以認同。此外，龔某某未履行承諾為朱某某治愈灰指甲，據(jù)此應(yīng)承擔返還治療費的責任，朱某某未提供證據(jù)證明其據(jù)此產(chǎn)生損失，其主張賠償，缺乏依據(jù)。綜上，朱某某的上訴理由不能成立，其請求應(yīng)予駁回。一審法院判決無誤，本院依法予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項之規(guī)定，判決如下：
　　駁回上訴，維持原判。
　　二審案件受理費150元，由上訴人朱某某負擔。
　　本判決為終審判決。
　　法官助理　　梁　芳

審判員：易蘇蘇

書記員：孫??斌