上訴人（原審原告）：曹某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住河北省吳橋縣。
上訴人（原審被告）：王某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住河北省吳橋縣。
上訴人（原審被告）：姜志芹，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，農(nóng)民，住河北省吳橋縣。
上訴人王某某、姜志芹的委托訴訟代理人：紀(jì)立平，河北建平律師事務(wù)所律師。
上訴人王某某、姜志芹的委托訴訟代理人：巨輪，河北建平律師事務(wù)所律師。

上訴人曹某某、王某某、姜志芹因提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服河北省吳橋縣人民法院（2016）冀0928民初1736號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年9月6日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
曹某某上訴請求：1、撤銷一審判決中關(guān)于判決上訴人曹某某承擔(dān)40%的事故責(zé)任的內(nèi)容即61339元，依法改判上訴人曹某某不承擔(dān)事故責(zé)任或?qū)⒈景赴l(fā)回重新審理；2、訴訟費由被上訴人王某某、姜志芹承擔(dān)。事實和理由：一審判決認(rèn)定基本事實清楚，但認(rèn)定事故責(zé)任錯誤。一審判決認(rèn)定上訴人與被上訴人王某某之間存在雇傭關(guān)系是正確的，但認(rèn)定上訴人曹某某承擔(dān)事故的40%責(zé)任即由曹某某自己承擔(dān)61339元的責(zé)任是錯誤的。曹某某在向王某某提供勞務(wù)過程中并不存在過錯，雙方之間建立勞務(wù)關(guān)系已長達(dá)十多年的時間，在王某某的建筑隊上基本都是與曹某某年齡相仿的農(nóng)民工在從事建筑工作，這也符合當(dāng)前農(nóng)村建筑行業(yè)的現(xiàn)狀。王某某是在對曹某某的年齡等情況完全知情的情況下與曹某某建立勞務(wù)關(guān)系，說明王某某早己經(jīng)預(yù)測風(fēng)險并有承擔(dān)風(fēng)險的能力。而且曹某某一直身體健康，沒有任何疾病，只是在從事勞務(wù)活動中不小心失足從房頂上跌下摔傷，曹某某己盡到了小心謹(jǐn)慎的義務(wù)，不存在故意和重大過失，因此不符合《侵權(quán)責(zé)任法》中規(guī)定的提供勞務(wù)者有過錯的條件，故而曹某某不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何責(zé)任。王某某和姜志芹應(yīng)當(dāng)對一審判決確定的損失數(shù)額153348元承擔(dān)全部賠償責(zé)任。
王某某、姜志芹辯稱，曹某某的上訴沒有依據(jù)，不應(yīng)支持。
王某某、姜志芹上訴請求：1、撤銷一審判決，依法改判或?qū)⒈景赴l(fā)回重審；2、上訴費用由被上訴人曹某某承擔(dān)。事實和理由：—審法院認(rèn)定事實不清。一、上訴人王某某與被上訴人曹某某不存在雇傭關(guān)系。雇傭關(guān)系是指雇員在雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動，雇主支付相應(yīng)報酬的一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在本案中，首先，曹某某并不受王某某的授權(quán)或指示進(jìn)行勞動，王某某與曹某某平等地為他人提供勞務(wù)從事工作，都是在農(nóng)閑之余為他人蓋房提供勞務(wù)，不存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、指示與被指示的關(guān)系；其次，曹某某的勞動報酬也不是王某某支付，而是由接受勞務(wù)一方向王某某、曹某某及其他參與勞務(wù)的人支付：第三，王某某也沒有從勞動過程中比同等工種取得多余收入，不存在承攬工作再雇傭他人完成的情況。從以上三點來看，王某某與曹某某不是雇傭關(guān)系。
二、一審法院認(rèn)定曹某某傷殘賠償金、精神損害撫慰金、誤工費、護理費計算錯誤。曹某某受傷時已經(jīng)年滿65周歲，其傷殘賠償金應(yīng)按15年計算，一審法院按20年計算是錯誤的；精神損害撫慰金應(yīng)相應(yīng)扣減；根據(jù)法律規(guī)定，年滿60歲已經(jīng)達(dá)到法定退休年齡，不應(yīng)產(chǎn)生誤工費；曹某某及其護理人都是農(nóng)民，護理費應(yīng)當(dāng)參照上年度農(nóng)林牧漁業(yè)進(jìn)行計算，不應(yīng)按全省在崗職工平均工資計算。
三、一審法院認(rèn)定責(zé)任比例過高。曹某某受傷時已經(jīng)65周歲，其登高干活已超出了力所能及的范圍，致使自身著力不穩(wěn)踩翻檐板墜落受傷，應(yīng)負(fù)自身損失的主要責(zé)任，一審法院認(rèn)定王某某承擔(dān)60%的責(zé)任，有失公允。
曹某某辯稱，王某某、姜志芹的上訴請求不應(yīng)支持。
曹某某向一審法院起訴請求：1、判令二被告賠償原告醫(yī)療費、誤工費、護理費等176968元；2、訴訟費、保全費等與案件相關(guān)費用均由二被告承擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實：原告與被告王某某系同村村民，二人于2016年5月13日在給本村曹懷亮蓋房時，原告踩在房頂?shù)拈馨迳现麻馨鍌?cè)翻，原告從房頂上摔下受傷，后被送往吳橋縣人民醫(yī)院救治，被告王某某為原告墊付醫(yī)療費9000元，經(jīng)吳橋司法醫(yī)學(xué)鑒定中心鑒定，原告之傷已構(gòu)成九級傷殘，另查，被告王某某與被告姜志芹系夫妻關(guān)系。
一審法院認(rèn)為，雇傭關(guān)系是指受雇人利用雇傭人提供的條件，在雇傭人的指導(dǎo)、監(jiān)督下，以自身的技能為雇傭人提供勞動，并由雇傭人支付勞動報酬的法律關(guān)系。據(jù)此定義，原告與被告王某某之間已經(jīng)形成事實上的雇傭關(guān)系，被告王某某是雇傭人，原告是受雇人。根據(jù)我國《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”本案中，原告受雇于被告王某某，原告在勞務(wù)過程中受到損害，被告王某某作為雇主應(yīng)當(dāng)對原告承擔(dān)賠償責(zé)任，同時，原告作為完全民事行為能力人，在明知自己年歲較大的情況下還上房頂干活，對損害結(jié)果的發(fā)生也有較大過錯，故由原告自擔(dān)40%的責(zé)任，由被告王某某承擔(dān)60%的責(zé)任。對原告各項損失認(rèn)定如下：1、醫(yī)療費38533.91元，并有相關(guān)票據(jù)在案佐證，一審法院予以支持；2、二次手術(shù)費6000元，并有鑒定報告在案佐證，一審法院予以支持；3、住院伙食補助費3500元，符合法律規(guī)定，一審法院予以支持；4、營養(yǎng)費5400元，符合法律規(guī)定，一審法院予以支持；5、傷殘賠償金44204元，符合法律規(guī)定，一審法院予以支持；6、精神損害撫慰金10000元，因原告對自身損害也有較大過錯，故一審法院酌定精神損害撫慰金6000元為宜；7、誤工費30000元，該數(shù)額過高，一審法院酌定誤工費為16260元（計算方式為19779元÷365天×300天）；8、住院期間護理費21750元，出院后護理費23000元，合計護理費44750元，雖有相關(guān)證據(jù)在案佐證，但該護理費用過高，一審法院參照2015年度河北省在崗職工年平均工資52409元的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定原告住院期間護理費14358元（計算方式為143.58元×2人×35天+二次手術(shù)143.58元×30天），出院后護理費16511.7元（計算方式為143.58元×1人×115天），合計護理費約為30870元；9、傷殘鑒定費2580元，并有相關(guān)票據(jù)在案佐證，一審法院予以支持；10、交通費1000元，但無相關(guān)票據(jù)在案佐證，一審法院不予支持。上述原告損失共計約153348元，由被告王某某承擔(dān)原告損失的60%，即被告王某某應(yīng)賠償原告約92009元，扣除被告王某某已墊付的9000元醫(yī)療費后，被告王某某實際應(yīng)賠償原告83009元。因被告姜志芹與被告王某某系夫妻關(guān)系，上述賠償發(fā)生在二被告婚姻關(guān)系存續(xù)期間，故上述賠償屬于二被告夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由二被告共同承擔(dān)。另有本案的訴訟費和保全費，由原告承擔(dān)40%，由二被告共同承擔(dān)60%。
綜上所述，依照《中華人民共和國民法通則》第一百零六條、第一百三十一條，《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第二條、第六條第一款、第十五條第（六）項、第十六條、第二十二條、第二十六條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條、第十一條和最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第二十四條第一款之規(guī)定，判決：一、被告王某某、姜志芹于本判決生效之日起十日內(nèi)共同賠償原告曹某某醫(yī)療費、住院伙食補助費、誤工費、營養(yǎng)費、護理費、傷殘鑒定費、殘疾賠償金、精神撫慰金等各項損失共計（人民幣）83009元。二、駁回原告曹某某其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費3839元，由原告曹某某承擔(dān)1536元，由被告王某某、姜志芹共同承擔(dān)2303元；保全費620元，由原告曹某某承擔(dān)248元，由被告王某某、姜志芹共同承擔(dān)372元。
二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院對一審法院查明的雙方當(dāng)事人無爭議的事實予以確認(rèn)。對當(dāng)事人二審爭議的事實，本院認(rèn)定如下：勞務(wù)關(guān)系是勞動者與用工者根據(jù)口頭或書面約定，由勞動者向用工者提供一次性的或者特定的勞動服務(wù)，用工者依約向勞動者支付勞動報酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系。根據(jù)上訴人曹某某提供的證據(jù)，能夠認(rèn)定以下事實：王某某長期從事承攬農(nóng)村建房工作，曹某某在建房工作中，按王某某的分工從事勞動，接受其指揮和監(jiān)督，由王某某支付曹某某勞動報酬，雙方之間為勞務(wù)關(guān)系。
關(guān)于曹某某的損失數(shù)額。曹某某在發(fā)生事故時的年齡為64周歲，殘疾賠償金應(yīng)為11051元×16年×20%=35363.20元。一審法院綜合考慮當(dāng)事人的過錯程度等因素，酌情認(rèn)定精神損害撫慰金為6000元適當(dāng)。是否達(dá)到法定退休年齡，不是判斷誤工費的依據(jù)。支持或不支持誤工費，應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人所處的家庭環(huán)境及生存環(huán)境來確定，曹某某身體健康、能夠并且實際上也在通過勞動創(chuàng)造收入，應(yīng)當(dāng)計算誤工費。一審法院參照河北省2015年度農(nóng)林牧漁業(yè)職工年平均工資計算誤工費和認(rèn)定的誤工費數(shù)額并無不當(dāng)。關(guān)于護理費，一審法院按照河北省2015年度在崗職工年平均工資計算曹某某住院期間的護理費為14358元適當(dāng)。曹某某出院后的護理費，按照河北省上一年度農(nóng)林牧漁業(yè)職工年平均工資19779元和1人計算115天為6231.74元。一審法院認(rèn)定的曹某某其余各項損失數(shù)額符合實際。曹某某損失共計134226.85元：醫(yī)療費38533.91元、二次手術(shù)費6000元、住院伙食補助費3500元、營養(yǎng)費5400元、殘疾賠償金35363.20元、精神損害撫慰金6000元、誤工費16260元、護理費20589.74元、傷殘鑒定費2580元。

本院認(rèn)為，曹某某在為王某某提供勞務(wù)中因勞務(wù)受到損害，雙方均存在過錯：王某某未能根據(jù)曹某某的年齡等情況進(jìn)行合理分工、在安全監(jiān)督和管理方面有違反注意義務(wù)的過錯；曹某某在年齡較大的情況下在房頂干活，因過失踩翻檐板摔落受傷，對損害結(jié)果的存在疏忽大意的過失。一審根據(jù)雙方當(dāng)事人的過錯程度認(rèn)定由王某某承擔(dān)曹某某損失的60%，由曹某某自己承擔(dān)損失的40%，合理適當(dāng)。王某某和姜志芹應(yīng)賠償曹某某134226.85元的60%為80536.11元，扣除王某某已經(jīng)墊付的9000元，還應(yīng)賠償71536.11元。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項、第二項規(guī)定，判決如下：

一、維持河北省吳橋縣人民法院（2016）冀0928民初1736號民事判決第二項；
二、撤銷河北省吳橋縣人民法院（2016）冀0928民初1736號民事判決第一項；
三、上訴人王某某、姜志芹于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償上訴人曹某某71536.11元。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費3839元，保全費620元，由上訴人曹某某負(fù)擔(dān)2408元，上訴人王某某、姜志芹負(fù)擔(dān)2051元；二審案件受理費3433元，由上訴人曹某某負(fù)擔(dān)1585元，上訴人王某某、姜志芹負(fù)擔(dān)1848元。
本判決為終審判決。

審判長　　張友僧 審判員　　余志剛 審判員　　穆慶偉

書記員：苗園園