上訴人(原審被告)：易某廣告?zhèn)髅郊瘓F(tuán)股份有限公司，住所地廣東省廣州市。
　　法定代表人：胡衍軍，董事長。
　　委托訴訟代理人：馬申嘯，北京大成(廣州)律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：段海英，北京大成(廣州)律師事務(wù)所律師。
　　被上訴人(原審原告)：上海閱文信息技術(shù)有限公司，住所地中國(上海)自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)碧波路XXX號(hào)XXX幢XXX、XXX、XXX室。
　　法定代表人：程武，董事長。
　　委托訴訟代理人：王文，北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所律師。
　　委托訴訟代理人：單體禹，北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所律師。
　　上訴人易某廣告?zhèn)髅郊瘓F(tuán)股份有限公司(以下簡稱易某公司)因與被上訴人上海閱文信息技術(shù)有限公司(以下簡稱閱文公司)侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛一案，不服上海市浦東新區(qū)人民法院作出的(2018)滬0115民初63277號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法組成合議庭審理，并進(jìn)行了詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　上訴人易某公司上訴請求：撤銷原審判決，改判上訴人賠償被上訴人經(jīng)濟(jì)損失人民幣40,000元。二審審理中，易某公司變更上訴請求為：改判上訴人賠償被上訴人經(jīng)濟(jì)損失人民幣828.96元。事實(shí)和理由：涉案作品在被上訴人運(yùn)營的“起點(diǎn)閱讀”APP上的訂閱價(jià)格為138.16元，且在案證據(jù)僅能證明涉案作品在上訴人網(wǎng)站的下載次數(shù)為6次，被上訴人的實(shí)際損失能夠確定，即828.96元，一審法院適用法定賠償酌定賠償數(shù)額為12萬元錯(cuò)誤。
　　被上訴人閱文公司辯稱，本案中被上訴人的實(shí)際損失或上訴人的侵權(quán)獲利無法確定，一審法院適用法定賠償正確，且酌定12萬元賠償數(shù)額合理。
　　閱文公司向一審法院提出訴訟請求：1.判令易某公司立即停止侵權(quán)；2.判令易某公司賠償閱文公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣50萬元。審理中，閱文公司以涉案網(wǎng)站已屏蔽侵權(quán)帖子為由申請撤回第1項(xiàng)訴訟請求。
　　一審法院認(rèn)定事實(shí)如下：
　　圖書《擇天記》由人民文學(xué)出版社出版發(fā)行，作者貓膩。該書共分八卷，每卷定價(jià)39元。根據(jù)圖書在版編目(CIP)數(shù)據(jù)，該書總字?jǐn)?shù)累計(jì)4,053千字，其中一至四卷的版次為2017年4月北京第1版，印次為2017年6月第4次印刷；五至八卷的版次為2017年5月北京第1版，印次為2017年6月第2次印刷。
　　2014年5月，上海閱聞信息技術(shù)有限公司(甲方)與曉峰(乙方，筆名“貓膩”)簽訂《文學(xué)作品獨(dú)家授權(quán)協(xié)議》，協(xié)議作品名稱為《擇天記》，協(xié)議中包含以下條款。第2.1條第一款約定：“乙方將協(xié)議作品(含協(xié)議作品各種語言版本；并且無論協(xié)議作品是否創(chuàng)作完稿即包含所有創(chuàng)作完稿和未完稿的協(xié)議作品)在全球范圍內(nèi)的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及協(xié)議作品電子形式的匯編權(quán)、改編權(quán)、復(fù)制權(quán)等其他與協(xié)議作品電子形式發(fā)布使用相關(guān)的著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)利獨(dú)家授予甲方，并允許甲方自行轉(zhuǎn)授權(quán)?！钡?.7條約定：“本合同有效期自簽署之日起至簽約作品全部完成后二十年止(完本之日以在甲方網(wǎng)站發(fā)表完畢或甲方編輯收到乙方完整交稿為準(zhǔn))。期滿后一個(gè)月內(nèi)，如果雙方未以書面形式通知終止本合同，則合同的法律效力自動(dòng)延長。合同有效期滿或終止后，乙方同意甲方仍可在旗下網(wǎng)站上保留和發(fā)布簽約作品內(nèi)容但不得再進(jìn)行收費(fèi)銷售。”第5.2條約定：“甲方將根據(jù)乙方的交稿字?jǐn)?shù)(或乙方與甲方指定編輯人員確認(rèn)的有效發(fā)布字?jǐn)?shù))，按照稅前2800元/每千字的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)，按月向乙方支付稿酬?！钡?.1條約定：“本協(xié)議期間內(nèi)或本協(xié)議支付完畢后，協(xié)議作品及乙方轉(zhuǎn)讓或授權(quán)許可于甲方的由其創(chuàng)作的其他作品遭受第三方侵害時(shí)，甲、乙任何一方以己方名義先采取包括但不限于行政投訴、訴訟、仲裁等各種形式維護(hù)一方或雙方權(quán)益時(shí)，另一方有義務(wù)提供必要的協(xié)助，對(duì)于最終通過上述各種形式所獲得的補(bǔ)償及賠償?shù)人匈M(fèi)用，甲、乙雙方同意并確認(rèn)均歸于以己方名義提出維權(quán)的一方?！?br/>　　據(jù)《文學(xué)作品獨(dú)家授權(quán)協(xié)議》的附件2《授權(quán)書》記載，曉峰將作品《擇天記》在全球范圍內(nèi)的著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)利(包括但不限于《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條第一款第(五)項(xiàng)至第(十七)項(xiàng)規(guī)定的協(xié)議作品的著作權(quán)權(quán)利，但不包括本作品簡、繁體中文紙質(zhì)圖書出版權(quán)以及影視改編權(quán))全部獨(dú)家授權(quán)于上海閱聞信息技術(shù)有限公司。同時(shí)，曉峰授權(quán)上海閱聞信息技術(shù)有限公司全權(quán)處理自《擇天記》在騰訊文學(xué)公開發(fā)表之日起所有因行使上述權(quán)利所引起的洽談、處分及追償?shù)认嚓P(guān)事宜。
　　2015年4月22日，上海閱聞信息技術(shù)有限公司變更企業(yè)名稱為上海閱文信息技術(shù)有限公司。
　　自2014年9月始，閱文公司(包括更名前以“上海閱聞信息技術(shù)有限公司”的名義)先后與人民文學(xué)出版社有限公司、吉林美術(shù)出版社有限責(zé)任公司、上海福煦影視文化投資有限公司、深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司、上海格日商貿(mào)有限公司等多家企業(yè)簽訂合同。作品《擇天記》除出版紙質(zhì)圖書外，另根據(jù)原作改編為漫畫、動(dòng)畫、電視劇、話劇和游戲等多種不同形式，并制作了海報(bào)、書簽、明信片、筆記本等周邊產(chǎn)品。2018年1月10日，《擇天記》入選國家新聞出版廣電總局辦公廳、中國作家協(xié)會(huì)辦公廳公布的“2017年優(yōu)秀網(wǎng)絡(luò)文學(xué)原創(chuàng)作品推介活動(dòng)”作品名單。
　　玖大貓網(wǎng)站(首頁網(wǎng)址www.9damao.com)的主辦單位為易某公司。根據(jù)《9damao網(wǎng)站服務(wù)條款》，用戶應(yīng)同意不會(huì)利用玖大貓網(wǎng)站進(jìn)行任何違法或不正當(dāng)?shù)幕顒?dòng)，包括但不限于發(fā)布或以其他方式傳送含有任何侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的信息。玖大貓網(wǎng)站論壇包含自運(yùn)營游戲?qū)^(qū)、電腦專題分區(qū)及娛樂休閑分區(qū)等各類分區(qū)。其中，娛樂休閑分區(qū)內(nèi)包含網(wǎng)絡(luò)小說區(qū)這一版塊，版主為Hullua、塵心微瀾、dongyexingchen、葉青、琉璃。該版塊內(nèi)容分為“小說轉(zhuǎn)載”“原創(chuàng)小說”和“聊天灌水”等類別，并標(biāo)有“最新”“熱門”“熱帖”“精華”等主題標(biāo)簽。
　　2018年4月4日，在玖大貓網(wǎng)站網(wǎng)絡(luò)小說區(qū)內(nèi)，有題為“[小說轉(zhuǎn)載]【三無轉(zhuǎn)載】擇天記”的帖子，后附大拇指圖樣，顯示作者為“葉青2017-7-19”，回復(fù)/查看數(shù)量為“2/158”，最后發(fā)表為“新人2017-8-2622：57”。該帖子頁面頂端有“天際重制版HDT”等廣告展示，詳細(xì)內(nèi)容包括“下載次數(shù)：8363”“文件大?。?.2MB”“發(fā)布日期：2017-05-14”“書籍作者：貓膩”等信息，并附有百度網(wǎng)盤的鏈接地址和提取密碼。通過該鏈接地址進(jìn)入百度網(wǎng)盤并輸入提取密碼后，下載得到名為“擇天記”的文本文檔。該帖子共有1人參與，參與者名為“神之墮落”，參與情況為“貢獻(xiàn)+2”“金元+20”“理由很給力”。同時(shí)，“神之墮落”還回帖稱“支持一下”。用戶活躍概況顯示，“神之墮落”的身份為管理員和玖大貓監(jiān)察員。
　　網(wǎng)絡(luò)小說區(qū)內(nèi)，另有題為“[小說轉(zhuǎn)載]【異界大陸】《擇天記》命里有時(shí)終須有”的帖子，顯示作者為“Hullua2017-5-11”，回復(fù)/查看數(shù)量為“8/198”，最后發(fā)表為“zliXXXXXXX-2-211：23”。該帖子頁面頂端亦有“天際重制版HDT”等廣告展示，詳細(xì)內(nèi)容包括“小說名稱：擇天記”“小說大?。?M”“小說作者：貓膩”以及小說介紹等?；貜?fù)該帖后，顯示附件下載鏈接，通過該鏈接可下載取得名為“擇天記”的RAR壓縮文件。同時(shí)，用戶“塵心微瀾”回帖稱“懷疑你是搬運(yùn)工概況的好抽象”。用戶活躍概況顯示，“塵心微瀾”的身份為超級(jí)版主。根據(jù)該帖子后臺(tái)數(shù)據(jù)，附件“擇天記”RAR壓縮文件的下載次數(shù)為6次。
　　玖大貓網(wǎng)站論壇另有站務(wù)論壇分區(qū)，其中版主招募區(qū)內(nèi)發(fā)布有《9DM論壇版主申請指南》，對(duì)申請版主的發(fā)帖格式、陳述內(nèi)容等作出了具體要求。2017年5月9日，用戶“Hullua”發(fā)布名為“申請《網(wǎng)絡(luò)小說區(qū)》版主”的帖子。同日，版主招募區(qū)的版主“小鳥游六花”回帖稱“通過申請，歡迎新版主”。
　　審理中，閱文公司、易某公司雙方一致確認(rèn)以下事項(xiàng)：1.“[小說轉(zhuǎn)載]【三無轉(zhuǎn)載】擇天記”帖子中提供的文本文檔文件的下載來源是百度網(wǎng)盤，“[小說轉(zhuǎn)載]【異界大陸】《擇天記》命里有時(shí)終須有”帖子中提供的RAR壓縮文件的下載來源是玖大貓網(wǎng)站服務(wù)器；2.上述二帖子已經(jīng)進(jìn)行屏蔽處理，無法從公開網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行訪問；3.通過上述二帖子下載取得的文件與圖書《擇天記》相比較，僅有個(gè)別措辭之區(qū)別，基本屬于一致。
　　同時(shí)，易某公司就本案所涉事實(shí)作出以下陳述：1.玖大貓網(wǎng)站論壇的用戶不需要通過實(shí)名注冊，僅有手機(jī)號(hào)或QQ號(hào)等聯(lián)系方式即可注冊；2.玖大貓網(wǎng)站的用戶群體主要集中于游戲區(qū)，故并未針對(duì)論壇中可能存在的侵權(quán)帖子設(shè)置屏蔽措施；3.注冊用戶可在版主招募區(qū)發(fā)帖，經(jīng)管理員認(rèn)證通過后即可成為版主，版主有權(quán)將帖子標(biāo)記為精華帖，“[小說轉(zhuǎn)載]【三無轉(zhuǎn)載】擇天記”帖子后的大拇指圖樣即由版主添加；4.監(jiān)察員也是網(wǎng)站用戶，具有管理論壇的權(quán)限；5.帖子標(biāo)題中的標(biāo)簽、小說類別等信息均由用戶自行添加，點(diǎn)擊量大、留言多的帖子自動(dòng)成為論壇熱帖。
　　一審法院認(rèn)為，根據(jù)出版物署名以及《文學(xué)作品獨(dú)家授權(quán)協(xié)議》載明的作者信息，可以認(rèn)定文字作品《擇天記》由曉峰(筆名貓膩)創(chuàng)作，故曉峰系該作品的原始著作權(quán)人。根據(jù)《文學(xué)作品獨(dú)家授權(quán)協(xié)議》及其附件《授權(quán)書》之約定，閱文公司經(jīng)曉峰授權(quán)，取得了作品《擇天記》在全球范圍內(nèi)的獨(dú)家信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，有權(quán)以己方名義就侵害作品《擇天記》信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為提起訴訟并獲得相應(yīng)的補(bǔ)償或賠償。上述授權(quán)現(xiàn)正處于有效期內(nèi)，故閱文公司提起本案訴訟主體適格。
　　玖大貓網(wǎng)站論壇中存在用戶發(fā)布的兩個(gè)帖子，其中題為“[小說轉(zhuǎn)載]【異界大陸】《擇天記》命里有時(shí)終須有”的帖子經(jīng)回復(fù)后即可從玖大貓網(wǎng)站服務(wù)器下載作品《擇天記》，該行為屬于利用玖大貓網(wǎng)站服務(wù)器直接提供作品的行為。題為“[小說轉(zhuǎn)載]【三無轉(zhuǎn)載】擇天記”的帖子內(nèi)雖未直接提供作品下載，但根據(jù)其所標(biāo)注的鏈接地址和提取密碼，仍可在相應(yīng)的百度網(wǎng)盤內(nèi)下載作品《擇天記》。該行為實(shí)質(zhì)是通過論壇帖子發(fā)布信息、利用文件分享軟件提供權(quán)利人的作品，故亦屬于作品提供行為。上述行為未經(jīng)閱文公司許可，客觀上使公眾能夠在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品《擇天記》，侵害了閱文公司的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
　　閱文公司認(rèn)為，發(fā)布上述二帖子的用戶均為玖大貓網(wǎng)站論壇網(wǎng)絡(luò)小說區(qū)的版主，且另有該版塊的其他版主、超級(jí)版主和管理員等參與、回復(fù)帖子，鑒于版主等由網(wǎng)站選拔任命，故該些用戶提供作品的行為等同于易某公司的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定易某公司構(gòu)成直接侵權(quán)。一審法院對(duì)閱文公司的上述意見不予認(rèn)同，理由如下。第一，發(fā)布、參與涉案二帖子的用戶雖未經(jīng)實(shí)名注冊，但也無證據(jù)證明其為易某公司的員工或受易某公司直接管控，其初始身份與普通論壇用戶并無差異。第二，網(wǎng)絡(luò)小說區(qū)版主身份的取得，需由用戶至版主招募區(qū)根據(jù)相應(yīng)要求發(fā)布申請?zhí)?，?jīng)版主招募區(qū)的版主通過后即可取得，并非由易某公司指定或委派。第三，易某公司所運(yùn)營的玖大貓網(wǎng)站論壇，主要模式系為用戶發(fā)帖交流提供網(wǎng)絡(luò)空間，本質(zhì)上屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為。版主、超級(jí)版主、管理員、監(jiān)察員等具有特定論壇身份的用戶雖然具有一定的管理論壇的權(quán)限，但亦可作為論壇用戶發(fā)布、回復(fù)、參與帖子，其在該些活動(dòng)中實(shí)施的侵權(quán)行為不可一概混同并歸責(zé)于易某公司。
　　但是，對(duì)于論壇用戶發(fā)布涉案二帖子侵害作品《擇天記》信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為，易某公司仍構(gòu)成幫助侵權(quán)。第一，玖大貓網(wǎng)站論壇根據(jù)不同主題劃定了不同的分區(qū)，在娛樂休閑分區(qū)下專門設(shè)置了網(wǎng)絡(luò)小說區(qū)，并區(qū)分了“小說轉(zhuǎn)載”與“原創(chuàng)小說”等不同類別。涉案二帖子的標(biāo)題中均注明了“小說轉(zhuǎn)載”字樣，但玖大貓網(wǎng)站論壇在明知轉(zhuǎn)載分享網(wǎng)絡(luò)小說具有侵權(quán)可能的情況下，并未設(shè)置任何合理的侵權(quán)預(yù)防措施，僅憑要求用戶不得傳播侵權(quán)內(nèi)容的網(wǎng)站服務(wù)條款不足以免除其對(duì)顯而易見的侵權(quán)行為所應(yīng)承擔(dān)的注意義務(wù)。第二，《擇天記》自發(fā)行以來，先后被改編為漫畫、動(dòng)畫、話劇、電視劇等多種形式，并入選2017年優(yōu)秀網(wǎng)絡(luò)文學(xué)原創(chuàng)作品推介活動(dòng)的作品名單，一定程度上反映其具有較高的知名度。涉案二帖子均明確標(biāo)注小說作者為貓膩，而發(fā)帖者又為完全異于貓膩或曉峰的網(wǎng)絡(luò)用戶。依常理判斷，只需施以基本的注意力進(jìn)行審核即可發(fā)現(xiàn)該些帖子可能未經(jīng)許可轉(zhuǎn)載了他人享有著作權(quán)的小說。第三，網(wǎng)絡(luò)小說區(qū)內(nèi)設(shè)置有“最新”“熱門”“熱帖”“精華”等主題標(biāo)簽，題為“[小說轉(zhuǎn)載]【三無轉(zhuǎn)載】擇天記”的帖子由版主標(biāo)注了大拇指圖樣，屬于論壇內(nèi)受推薦的內(nèi)容。對(duì)于此類受關(guān)注度相對(duì)較高的帖子，玖大貓網(wǎng)站論壇應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相對(duì)較高的注意義務(wù)。此外應(yīng)當(dāng)指出的是，盡管本案中并無證據(jù)證明版主、超級(jí)版主、管理員等論壇用戶受易某公司指派或管控，但該些特定論壇用戶具有一定的論壇管理權(quán)限，其行為對(duì)于其他普通論壇用戶能夠帶來一定的影響。因此，版主、超級(jí)版主、管理員等的發(fā)帖、回帖行為雖不可直接歸責(zé)于易某公司，但易某公司應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)較高程度的注意義務(wù)，避免論壇空間中可能存在的侵權(quán)行為。
　　綜上，易某公司作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，明知或應(yīng)知其網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，未采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，構(gòu)成幫助侵權(quán)，其行為侵害了閱文公司對(duì)作品《擇天記》享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、賠償損失等民事責(zé)任。鑒于玖大貓網(wǎng)站論壇已屏蔽涉案二帖子，故閱文公司申請撤回停止侵害的訴訟請求，于法不悖，一審法院予以準(zhǔn)許。關(guān)于閱文公司主張的賠償金額，鑒于閱文公司、易某公司均未舉證證明因本案侵權(quán)行為造成閱文公司的實(shí)際損失或易某公司的侵權(quán)獲利，故一審法院根據(jù)閱文公司請求依照法定賠償方式，綜合考慮以下因素予以酌定。第一，根據(jù)《使用文字作品支付報(bào)酬辦法》第五條之規(guī)定，原創(chuàng)作品的基本稿酬標(biāo)準(zhǔn)為每千字80-300元。第二，作品《擇天記》具有較高的知名度。第三，易某公司對(duì)玖大貓網(wǎng)站論壇用戶未經(jīng)許可傳播作品《擇天記》的行為構(gòu)成幫助侵權(quán)，存在主觀過錯(cuò)。但易某公司在本案訴訟期間已屏蔽了涉案二帖子，停止了侵權(quán)行為。第四，用戶通過涉案二帖子下載作品《擇天記》的數(shù)量相對(duì)有限。其中，題為“[小說轉(zhuǎn)載]【異界大陸】《擇天記》命里有時(shí)終須有”的帖子所附《擇天記》RAR壓縮文件，根據(jù)閱文公司公證取證顯示的下載次數(shù)為1次，根據(jù)易某公司自認(rèn)后臺(tái)數(shù)據(jù)顯示的下載次數(shù)為6次。題為“[小說轉(zhuǎn)載]【三無轉(zhuǎn)載】擇天記”的帖子內(nèi)雖標(biāo)注下載次數(shù)為8,363次，但根據(jù)閱文公司公證取證所顯示的數(shù)據(jù)，該帖子總計(jì)查看數(shù)為158次，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于前述下載次數(shù)。鑒于該帖子提供的是《擇天記》文本文檔的百度網(wǎng)盤下載鏈接，故亦不排除前述下載次數(shù)系不同渠道的用戶通過該百度網(wǎng)盤鏈接下載的總次數(shù)，而非通過本案所涉帖子進(jìn)行下載的次數(shù)。第五，玖大貓網(wǎng)站論壇雖未對(duì)涉案作品提供付費(fèi)下載獲取直接經(jīng)濟(jì)利益，但論壇頁面存有廣告展示，通過小說轉(zhuǎn)載等方式吸引用戶訪問客觀上能夠增加廣告受眾并由此獲益。
　　據(jù)此，一審法院判決：一、易某公司于判決生效之日起十日內(nèi)賠償閱文公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣120,000元；二、駁回閱文公司的其余訴訟請求。
　　本院二審期間，上訴人提供“起點(diǎn)讀書”APP截圖及操作過程視頻以證明被上訴人的實(shí)際損失。該APP截圖顯示，《擇天記》第八十三章處載有“本章是vip章節(jié)”“訂閱后續(xù)付費(fèi)章節(jié)”“后續(xù)所有章1101章·13816點(diǎn)”“微信支付￥138.16”。上訴人認(rèn)為，被上訴人向讀者提供《擇天記》前八十二章的免費(fèi)閱讀，從第八十三章起需要付費(fèi)閱讀，讀者閱讀整部作品花費(fèi)138.16元。被上訴人認(rèn)可該證據(jù)的真實(shí)性，但認(rèn)為該證據(jù)與本案無關(guān)聯(lián)。本院對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)。
　　本院經(jīng)審理查明，一審法院認(rèn)定事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
　　本院認(rèn)為，根據(jù)當(dāng)事人的訴辯意見，本案二審的爭議焦點(diǎn)在于本案是否應(yīng)適用法定賠償，一審判決酌定的賠償數(shù)額是否正確。
　　根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定，侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實(shí)際損失或侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償。人民法院在確定賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮作品類型、合理使用費(fèi)、侵權(quán)行為性質(zhì)、后果等情節(jié)綜合確定。上訴人主張，涉案作品在被上訴人運(yùn)營的“起點(diǎn)閱讀”APP上的訂閱價(jià)格為138.16元，且在案證據(jù)僅能證明涉案作品在上訴人網(wǎng)站的下載次數(shù)為6次，被上訴人的實(shí)際損失能夠確定，即828.96元，原審法院適用法定賠償酌定賠償數(shù)額為12萬元錯(cuò)誤。本院認(rèn)為，涉案作品的訂閱費(fèi)并非涉案作品的授權(quán)費(fèi)或許可使用費(fèi)，與侵權(quán)賠償缺乏關(guān)聯(lián)性，無法作為計(jì)算實(shí)際損失的直接依據(jù)；網(wǎng)絡(luò)傳播的侵權(quán)后果不能以下載次數(shù)作為唯一依據(jù)，即使涉案作品在上訴人網(wǎng)站的下載次數(shù)可以確定，該次數(shù)亦不能作為侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接并唯一的判賠依據(jù)，況且一審法院已經(jīng)考慮了用戶通過涉案二帖子下載作品的數(shù)量相對(duì)有限。因此，在案證據(jù)無法確定閱文公司因被侵權(quán)所遭受的實(shí)際損失以及易某公司因侵權(quán)所獲的違法所得，一審法院適用法定賠償無不當(dāng)。一審法院綜合考慮原創(chuàng)作品的稿酬標(biāo)準(zhǔn)、涉案作品的知名度、易某公司的主觀過錯(cuò)、涉案作品下載數(shù)量有限、易某公司因小說轉(zhuǎn)載能增加廣告獲益等因素，酌定賠償金額為12萬元，未超出人民法院自由裁量的范圍，本院予以維持。
　　綜上所述，原審判決審判程序合法，事實(shí)認(rèn)定清楚，裁判結(jié)果并無不當(dāng)。上訴人易某公司的上訴請求，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
　　駁回上訴，維持原判。
　　本案二審受理費(fèi)人民幣2,683元，由上訴人易某廣告?zhèn)髅郊瘓F(tuán)股份有限公司負(fù)擔(dān)。
　　本判決為終審判決。

審判員：陳瑤瑤

書記員：陸鳳玉