原告（反訴被告）恩某某帥某新能源有限公司，住所地：咸豐縣高樂山鎮(zhèn)小模村4組，組織機構(gòu)代碼：33175174。
法定代表人肖凱勻，系該公司經(jīng)理。
委托代理人（特別授權(quán)）向啟仲，湖北雄震律師事務(wù)所律師。
被告（反訴被告）徐大軍，男，生于1970年9月1日，土家族，湖北省咸豐縣人，住咸豐縣，農(nóng)村居民，
委托代理人（特別授權(quán)）郭金剛，湖北領(lǐng)匯律師事務(wù)所律師。
被告（反訴原告）龍山縣相全新能源電動車專賣店，經(jīng)營場所湖南省龍山縣街道辦事處城南路9號，工商注冊號433130600140831。
經(jīng)營者謝相全，男，生于1973年10月14日，漢族，湖北省來鳳縣人，住來鳳縣，農(nóng)村居民，
委托代理人（特別授權(quán)）胡彬，湖北歐興紅律師事務(wù)所律師。

原告（反訴被告）恩某某帥某新能源有限公司（以下簡稱原告帥某新能源公司）訴被告（反訴被告）徐大軍、（反訴原告）龍山縣相全新能源電動車專賣店（以下簡稱被告龍山相全電動車專賣店）代理銷售合同糾紛一案，本院于2015年9月17日立案受理后，依法適用簡易程序，由審判員王濤獨任審理，于2015年11月16日公開開庭進(jìn)行了審理。后因案情復(fù)雜，依法轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖怼＝M成由審判員王濤擔(dān)任審判長、審判員曾志、代理審判員程璟參加的合議庭，并于2016年1月26日、3月4日公開開庭進(jìn)行了審理。原告帥某新能源公司法定代表人肖凱勻及其委托代理人向啟仲、被告徐大軍及其委托代理人郭金剛、被告龍山相全電動車專賣店的經(jīng)營者謝相全及其委托代理人熊海煒到庭參加了訴訟。2016年6月3日，本院作出(2015)鄂2827民初01016號《民事判決書》。原告不服判決提起上訴。湖北省恩施土家族苗族自治州中級人民法院于2017年4月10日作出（2016）鄂28民終1338號《民事裁定書》，以原判決認(rèn)定基本事實不清、適用法律錯誤為由，裁定撤銷湖北省來鳳縣人民法院(2015)鄂2827民初01016號民事判決，發(fā)回重審。本院依法另行組成由審判員吳漢和擔(dān)任審判長，與人民陪審員姚江海、陳龍福參加的合議庭，于2017年6月29日公開開庭進(jìn)行了審理。原告帥某新能源公司的法定代表人肖凱勻及其委托代理人向啟仲、被告徐大軍及其委托代理人郭金剛、被告龍山相全電動車專賣店的經(jīng)營者謝相全及其委托代理人胡彬到庭參加訴訟。庭審中，因原告肖凱勻與本案無直接的利害關(guān)系，本院依法當(dāng)庭裁定駁回原告肖凱勻的起訴；被告龍山相全電動車專賣店撤回對肖凱勻的反訴，本院已裁定予以準(zhǔn)許。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，2014年10月3日，肖凱勻與徐大軍簽訂“恩某某新能源公司總投資金額證明”。肖凱勻投資454689元，徐大軍投資244669.3元，兩人均系公司股東。同年11月18日，肖凱勻與被告徐大軍在咸豐縣高樂山鎮(zhèn)小摸村四組成立了“恩某某帥某新能源有限公司”，并在工商部門辦理了注冊登記手續(xù)。肖凱勻認(rèn)繳出資1080000元，占公司60%的股份，系公司的法定代表人；徐大軍認(rèn)繳出資720000元，占公司40%股份。兩人均未實際繳納出資額。徐大軍是該公司的股東擔(dān)任監(jiān)事，由其行使職權(quán)所產(chǎn)生的費用由公司承擔(dān)，并且負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營銷售業(yè)務(wù)。
2015年4月3日，經(jīng)過案外人謝成恩的牽線搭橋，徐大軍與被告龍山相全電動車專賣店的經(jīng)營者謝相全達(dá)成共識并簽訂了《協(xié)議》，雙方約定由龍山店在湖南省龍山縣代理銷售原告帥某新能源公司提供的電動車產(chǎn)品，不得銷售其他電動車產(chǎn)品。該《協(xié)議》內(nèi)容為“經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成以下協(xié)議：龍山店負(fù)責(zé)人謝相全只許銷售帥某公司所經(jīng)營的電動車，不得經(jīng)營其它品牌及車型，需要交付車輛部分押金方可經(jīng)營，經(jīng)營期內(nèi)龍山店需負(fù)責(zé)車輛安全，如車輛損壞需照價賠償。龍山店作為帥某公司代理銷售店，帥峰公司承諾廣告費用報銷一半，需經(jīng)帥某公司負(fù)責(zé)人同意，車型需龍山店需求及時調(diào)換。如任意一方違約賠償對方雙倍押金。本合作期限為一年一續(xù)，期滿再協(xié)商。以上約定望共同遵守。此協(xié)議一式兩份，雙方各持一份。恩某某帥某新能源有限責(zé)任公司、恩某某星鑫新能源有限公司，公司負(fù)責(zé)人：徐大軍，龍山店：謝相全，見證人：謝成恩，2015年4月3日。”為此，被告龍山相全電動車專賣店分別于同月5日、20日分兩次向原告帥某新能源公司股東徐大軍繳納了共計70000元押金，此款轉(zhuǎn)入了原告帥某新能源公司的賬戶。隨后，謝相全作為個體工商戶，在工商部門注冊了“龍山縣相全新能源電動車專賣店”，并租賃了龍山縣街道辦事處城南路9號房屋（年房屋租金25000元）為其經(jīng)營場所，隨后謝相全將該經(jīng)營場所進(jìn)行了裝修。2015年4月6日，被告龍山相全電動車專賣店正式開門營業(yè)，股東徐大軍向龍山店提供了原告帥某新能源公司所有的1臺凱瑪利電動車、2臺江淮電動車、2臺雷丁電動車及1臺電動皮卡車作為該店的樣品進(jìn)行銷售。開業(yè)當(dāng)天，股東肖凱勻、徐大軍及案外人謝成恩均到店進(jìn)行祝賀。
2015年4月28日、6月13日，原告帥某新能源公司分別與太湖縣江淮車輛有限責(zé)任公司、山東凱瑪利新能源車業(yè)有限公司簽訂了商務(wù)合同、銷售協(xié)議，取得了上述新能源車在恩某某××、××、××縣、××××、重慶市黔江縣的銷售權(quán)。
2015年5月9日，被告龍山相全電動車專賣店以22500元的價格銷售了一臺凱瑪利電動車，此款通過被告徐大軍轉(zhuǎn)入原告帥某新能源公司的賬戶。2015年5月24日，原告帥某新能源公司股東肖凱勻與徐大軍之間發(fā)生糾紛，雙方達(dá)成退股協(xié)議，內(nèi)容為“龍山店店主謝成恩已付來鳳店玖萬貳仟伍佰元。來鳳店庫存與龍山店江淮2臺、雷丁2臺，皮卡1臺。以上所有權(quán)與徐大軍無關(guān)；今后車款收款權(quán)屬肖凱勻所有。徐大軍自愿退出股東身份，愿意協(xié)助肖凱勻辦理退股手續(xù)。來鳳店主肖凱勻簽名并捺了手印，徐大軍簽名并捺了手印。2015年5月24日。”
因股東肖凱勻、徐大軍之間發(fā)生糾紛，導(dǎo)致被告龍山相全電動車專賣店所賣電動車長期缺貨，無法及時更新產(chǎn)品，其經(jīng)營產(chǎn)生困難。原告帥某新能源公司存放在被告龍山相全電動車專賣店的5臺電動車仍未出售。
2015年11月16日，徐大軍在庭審中陳述：每臺江淮電動車價格42800元、每臺雷丁電動車38000元、每臺電動皮卡車21000元。謝成恩在庭審中證實每臺江淮電動車價格為42000元。
重審中，原告帥某新能源公司變更請求，要求判令：1、被告徐大軍、相全電動車專賣店向原告支付電動車貨款122200元。2、二被告承擔(dān)本案訴訟費；被告龍山相全電動車專賣店反訴增加訴訟請求，要求判令除原反訴的請求外，反訴被告帥某新能源公司、徐大軍賠償反訴原告已增加的門面租金24000元、管理費11200元。

本院認(rèn)為，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。
當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。2014年10月3日，肖凱勻與徐大軍簽訂“恩某某新能源公司總投資金額證明”，同年11月18日，雙方在咸豐縣成立了“恩某某帥某新能源有限公司”，并在工商部門辦理了注冊登記手續(xù)，兩人均系原告帥某新能源公司股東，肖凱勻僅是公司的法定代表人；徐大軍系該公司的股東擔(dān)任監(jiān)事，并且負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營銷售業(yè)務(wù)。
徐大軍負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營銷售業(yè)務(wù)期間，與被告龍山相全電動車專賣店的經(jīng)營者謝相全達(dá)成的《協(xié)議》是個人行為還是公司行為？依據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十九條“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”及《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋二》第十二條“無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)”之規(guī)定，被告徐大軍是代表原告帥某新能源公司與被告龍山相全電動車專賣店的經(jīng)營者謝相全之間協(xié)商代理銷售并簽訂了相關(guān)《協(xié)議》。被告龍山相全電動車專賣店的經(jīng)營者謝相全有理由相信徐大軍的行為具有公司的代理權(quán)。達(dá)成協(xié)議后，原告帥某新能源公司亦依據(jù)合同約定向龍山店提供了六臺車輛，并收取了70000元押金和其中一輛車22500元出售后的銷售款，且開業(yè)當(dāng)天，原告帥某新能源公司的法定代表人肖凱勻到店祝賀，以上情況充分說明，被告徐大軍雖不是原告公司的法定代表人，但帥某新能源公司對徐大軍是授予經(jīng)營銷售權(quán)利的，其與龍山店之間的代銷行為，原告帥某新能源公司是知情并默認(rèn)的，當(dāng)時也并未反對。故被告徐大軍與被告龍山相全電動車專賣店的經(jīng)營者謝相全達(dá)成的《協(xié)議》是公司行為；從民商事活動的基本原則來看，被告徐大軍代理原告帥某新能源公司與被告龍山相全電動車專賣店的經(jīng)營者謝相全就相關(guān)銷售情況進(jìn)行的書面約定，符合一般的交易習(xí)慣，此后原告帥某新能源公司提供車輛、收取押金和收取貨款的行為亦證實雙方在代銷過程中遵從所簽署的書面《協(xié)議》；被告徐大軍在退出原告帥某新能源公司的股東時，原告帥某新能源公司法定代表人肖凱勻與其簽訂的交接清單中也明確說明了龍山店的5臺車是庫存而不是銷售。由此，原告帥某新能源公司與被告龍山相全電動車專賣店經(jīng)營者謝相全形成了代理銷售合同關(guān)系而不是買賣合同關(guān)系。
基于被告徐大軍在退出原告帥某新能源公司的股東時與公司法定代表人肖凱勻有明確的書面約定，即“5臺車所有權(quán)與徐大軍無關(guān)，今后車款收款權(quán)屬肖凱勻所有?！痹摷s定系雙方平等自愿協(xié)商的結(jié)果，沒有違背法律的強制性效力性規(guī)定，雙方應(yīng)該誠實地履行。由此，原告帥某新能源公司應(yīng)該向被告龍山相全電動車專賣店索要車輛，與被告徐大軍再無關(guān)系。因此，原告帥某新能源公司要求被告徐大軍支付車款的理由不能成立，本院依法不予支持。針對反訴中被告徐大軍的主體資格問題。依據(jù)法律規(guī)定，反訴的被告應(yīng)是本訴中的原告，而不能是本訴中的被告，故反訴中被告徐大軍的主體資格不適格，且徐大軍當(dāng)時履行的是公司職務(wù)行為，被告龍山相全電動車專賣店反訴對徐大軍的訴求也不能成立，其反訴請求應(yīng)依法駁回。
原告帥某新能源公司的訴求由車輛返還變更為支付車輛余款122200元，是否合法支持。因為原告帥某新能源公司與被告龍山相全電動車專賣店形成的是代理銷售合同關(guān)系，首先，車輛是否賣掉是給付的前提。被告龍山相全電動車專賣店只有將原告帥某新能源公司5臺車賣掉后，才負(fù)有給付車款的義務(wù)。該車輛現(xiàn)仍然存放在被告處未出售，其所有權(quán)仍然屬于原告帥某新能源公司，被告龍山相全電動車專賣店依法負(fù)有退還5臺電動車的義務(wù)而不具有給付車款的義務(wù)。因原告未能舉證加以證明與被告龍山相全電動車專賣店系買賣車輛合同關(guān)系，故，原告帥某新能源公司應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。其請求本院應(yīng)依法不予支持。
《中華人民共和國合同法》第一百一十四條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?br/>被告（反訴原告）龍山相全電動車專賣店要求原告（反訴被告）給付違約金140000元和賠償門面租賃費、預(yù)期利潤等損失171400元的訴訟請求是否支持：（一）關(guān)于門面租賃費、門面裝修費、廣告費用、廣告宣傳費用、預(yù)期利潤損失共計171400元的損失問題。⑴關(guān)于廣告及宣傳費用，反訴原告提交的證據(jù)并非正式發(fā)票，僅是收據(jù)，無法證實該筆費用已實際發(fā)生，且該費用在合同中已約定，需經(jīng)原告公司的法定代表人同意后方能報銷一半，而肖凱勻現(xiàn)對該費用不予認(rèn)可，故對該訴請本院不予支持；⑵關(guān)于門面租賃費及裝修費。因裝修費系證人周某向案外人謝成恩收取，且出具的裝修費收據(jù)僅系收條，并非正式發(fā)票，故對門面裝修費本院不予支持；關(guān)于門面租賃費25000元/年，該門面系2015年3月時承租，5月時因原告公司股東發(fā)生糾紛造成反訴原告從6月起無法經(jīng)營、門面空置，反訴原告的開店目的不能實現(xiàn)，該損失系反訴原告的合理損失，系反訴被告違約所致，應(yīng)予賠償。故該訴訟請求的合理部分本院依法予以支持。但其門面租賃損失應(yīng)扣除三個月租金，確定其損失為18750元﹛25000元-（25000元÷12月×3月）﹜；⑶預(yù)期利潤損失、后期存放車輛的房屋租金及管理費問題，因未提交強有力的證據(jù)加以證實，應(yīng)承擔(dān)舉證不力的法律后果。（二）、關(guān)于合同違約金問題。在《協(xié)議》中雙方約定了“如任意一方違約賠償對方雙倍押金”。該約定系原告帥某新能源公司與被告龍山相全電動車專賣店平等自愿行為，沒有違背法律的強制性效力性規(guī)定，屬于合法有效的具有擔(dān)保債務(wù)履行的定金性質(zhì)的約定。為了保護(hù)契約自由原則，因原告帥某新能源公司違約，即應(yīng)承擔(dān)70000元的雙倍賠償即140000元的違約金。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第一款的規(guī)定，違約金和實際損失不能同時主張。故，本院對被告（反訴原告）龍山相全電動車專賣店的其中一項訴訟請求應(yīng)依法予以駁回。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、第九條第二款、第四十九條、第一百零七條、第一百一十三條、第一百一十四條、第一百一十五條，《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋二》第十二條、第二十九條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、駁回原告（反訴被告）恩某某帥某新能源有限公司要求被告（反訴原告）龍山縣相全新能源電動車專賣店、被告（反訴被告）徐大軍支付車款122200元的訴訟請求。
二、原告（反訴被告）恩某某帥某新能源有限公司在本判決生效后十日內(nèi)向被告（反訴原告）龍山縣相全新能源電動車專賣店支付違約金140000元（含應(yīng)退還的押金70000元）。
三、駁回被告（反訴原告）龍山縣相全新能源電動車專賣店的其他反訴請求。
如未按本判決指定的期間給付金錢義務(wù)的，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
本訴案件受理費2744元，反訴案件受理費3182元，共計5926元。由本訴原告（反訴被告）恩某某帥某新能源有限公司承擔(dān)4000元，由反訴原告（本訴被告）龍山縣相全新能源電動車專賣店承擔(dān)1926元。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院提交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省恩施土家族苗族自治州中級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時，按照不服判決部分預(yù)交上訴案件受理費，款匯至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中級人民法院，開戶銀行：中國農(nóng)業(yè)銀行恩施開發(fā)區(qū)支行，帳號：17×××04（特別提示：用途欄務(wù)必注明系某某上訴案訴訟費并將匯款憑證及聯(lián)系電話提交本院或郵寄至恩某某中級人民法院立案一庭）。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交上訴費用的，按自動撤回上訴處理。

審　判　長　　吳漢和 人民陪審員　　陳龍福 人民陪審員　　姚江海

書記員：張媛 附法律條款： 《中華人民共和國合同法》 第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保護(hù)。 第九條當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。 第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。 當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。 第一百一十五條當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 《中華人民共和國民事訴訟法》 第六十四條當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)。 第一百一十九條起訴必須符合下列條件：（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 第一百四十二條法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。 最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋》 第九十條當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。 在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。